行政法与行政诉讼法讲义
中国人民大学 吴 鹏
行政法的总体结构：2 1 4 → 2个人、1件事、4个程序
官 民②行政复议 申请人→被申请人：行政行为 管①行政管理 行政主体→相对人：行政行为 告③行政诉讼 原 告→被 告：行政行为 民 官 民 事 官 ④行政赔偿 请求人→义务机关：行政行为
第一章 行政法概述
§1．行政法的基本概念
立法权→立法机关→立法法 国家权 行政权→行政机关→行政法 一、宪法（控权法） 司法权→司法机关→诉讼法 公民权
行政立法权 二、行政 ＝ 公共行政 ＝ 行政机关行使行政权 行政执法权 行政司法权 行政实体法（事前控权） 三、行政法（控权法） 行政程序法（事中控权） 行政诉讼法（事后控权）
行政组织法（行政主体）
总则（一般行政法） 行政行为法（抽象行为、具体行为）
四、行政法 行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿） 分则（部门行政法）
§2．行政法的法律渊源
《立法法》：宪法、法律、法规×3、规章×2
宪法 法律 行政法规 自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章 自治区 省法规1 省规章1 部委、直属机构 自治州 自治县 市法规3 市规章3
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§3．行政法的基本原则
一、合法行政原则 —→ 无法律无行政 国家权：法无授权即禁止
公民权：法无禁止即自由
种类裁量权 二、合理行政原则 —→ 理性 →产生原因是裁量权→ 幅度裁量权 1．公平公正：同等对待。 程度裁量权 2．考虑相关因素：即正当考虑原则。
3．比例原则：合目的性、适当性、损害最小。
例1: 1998年，国务院发布通知，禁止各级政府审批变相对外融资举债的“固定回报项目”。2002年，某港资企
，业与某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。某市政府予以审批，并通过规章《污水处理专营管理办法》对港资企业承诺固定回报。2005年，市政府单方废止《污水处理专营管理办法》，而国务院原通知要求“充分协商”、“妥善处理”。→ 对某市政府的做法进行评论，论述依法治国、公平正义的法治理念。（06/4/5/论述）
例2:中国法院积极运用协调、和解方式解决行政争议，35.91%的一审行政案件在当事人和解后以撤诉结案。总体上看，法院的做法取得了较好的社会效果。但也有人担心，普遍运用协调、和解方式，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致。 → 谈谈你的意见。（10/4/7/论述）
合法 不合法 合理 不合理 不合理 三、程序正当原则
1．公开：向社会公开政府信息，但涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外。 2．公众参与：作出重要决定，尤其是对相对人不利的决定，应当听取其意见。 3．回避：工作人员与相对人存在利害关系时，应当回避。 四、高效便民原则
1．效率：遵守法定时限，禁止不合理延迟。 2．便民：不能增加相对人的程序负担。
例：高效便民是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。关于高效便民，下列哪些说法是正确的？（11/77/多选）
A. 是依法行政的重要补充
B. 要求行政机关积极履行法定职责 C. 要求行政机关提高办事效率
D. 要求行政机关在实施行政管理时排除不相关因素的干扰
五、诚实守信原则
1．信息真实：全面、准确、真实。
2．信赖保护：非因法定事由并经法定程序，不得撤销、变更行政决定；撤销→赔偿；废止→补偿。
例：政府部门在城市建设中撤销许可收回土地 → 行政法原则。（07/4/7/论述）
六、权责统一原则
1．效能：法律授予行政执法权，政令有效。
2．责任：违法或者不当行使职权，应当承担责任。
例：权责一致是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。下列哪些做法是权责一致的直接体现？（11/76/多选）
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A. 某建设局发现所作出的行政决定违法后，主动纠正错误并赔偿当事人损失 B. 某镇政府定期向公众公布本镇公款接待费用情况 C. 某国土资源局局长因违规征地受到行政记过处分 D. 某政府召开座谈会听取群众对政府的意见
第二章 行政组织与公务员
§1．行政组织概述
行政机关（对外） 一、行政组织 行政机构（对内） 行政机关 二、行政主体（名+权+责）
↓ 被授权组织 行政相对人：公民、法人或者其他组织
§2．行政机关
一般行政机关（一级政府） 一、行政机关 专门行政机关（工作部门）
派出行政机关（地区行署、区公所、街道办事处）
国务院
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
省（自治区、直辖市）
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
地区行署 → 市（自治州、设区的市）
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
县（自治县、不设区的市、市辖区）
┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 ┃ 区公所 街道办 乡（镇、民族乡）
居委会 村委会
二、中央行政机关 行政机关 组成部门 直属机构 直属特设机构 部委管理的 外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署 海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署（版权局）、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局、国家预防腐败局 国有资产管理委员会 信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、保密局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局 国 务 院 内
国家局 测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、办公机构 办公厅 3
侨办、港澳办、法制办、国研室 部办事机构 机议事协调机构 学位委员会、防汛抗旱总指挥部、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组„„ 构 直属事业单位
新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会、台办、新闻办、档案局 三、地方行政机关
普通地方行政机关
1．地方行政机关 民族自治地方行政机关
特别行政区行政机关
业务指导关系 同级政府领导 2．上下级工作部门关系 上级部门指导 垂直领导关系 →上级部门领导 3．（一级政府的）派出机关 ≈ 一级政府
①内部机构 4．（工作部门的）派出机构—→工商所、税务所、公安派出所 ②被授权组织
§3．被授权组织、被委托组织
一、被授权组织 = 法律、法规、规章授权的组织 1．任何组织都可以被授权（《行政许可法》、《行政处罚法》：法律法规授权组织；《行诉解释》：法律法规规章授权组织）。
2．法律、法规、规章的“委托”视为授权。 3．规章以下规范的“授权”视为委托。
4．常见的有：企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司）、事业组织（学校）、社会团体（律师协会、工会）、基层群众性自治组织（居委会、村委会）。
二、被委托组织 = 行政机关委托的组织 1．任何组织都可以被委托（《行政许可法》：行政许可权只能委托行政机关；《行政处罚法》：行政处罚权只能委托事业单位）。
2．行政机关的“授权”视为委托。
3．常见的有：治安联防队、税收代扣代缴人。
组织类型 行政机关 被授权组织 被委托组织 权力来源 宪法、组织法 法律、法规、规章 行政机关 权力性质 先天、长期 后天、长期 后天、临时 是否行政主体 是 是 否 §4．公务员
一、公务员的概念
七种机关工作人员：党的机关×2、嘴的机关×2、司法机关×2、行政机关×1，非工勤人员。 二、基本管理制度
1．职位分类、职务级别
职位分类：综合管理类、专业技术类和行政执法类。 职务级别：领导职务（10级）、非领导职务（8级）。职务对应相应的级别（15级）。
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2．公职的取得（进） 范围 录用 条件 程序 选任制 任职 兼职 委任制 聘任制 机关外兼职 主任科员以下的非领导职务 肯定条件（职位资格or职位空缺）；否定条件（犯罪刑罚or开除公职） 考试 → 考察 → 体检 试用期1年 宪法组织法规定的人大及其常委会选举的领导职务 一般的公务员职务 专业性较强or辅助性职位；1-5年聘任合同；协议工资；非保密；人事部门备案 经过有关机关批准 +不得领取兼职报酬 +不得在盈利性组织中兼职 例：关于聘任制公务员，下列做法正确的是：（10/98/不定项） A．某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员 B．某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制 C．某市林业局聘任公务员的合同期限为十年
D．某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准
3．公职的履行（管） 考核 奖励 内容 类型 结果 对象 形式 种类 种类 德、能、勤、绩、廉，以绩为重点 定期考核；不定期考核 定期考核结果：优秀；称职；基本称职；不称职（→降职） 公务员个人；公务员集体 精神奖励、物质奖励相结合，以精神奖励为主 嘉奖；三等功；二等功；一等功；授予荣誉称号 警告（6月）记过（12月）记大过（18月）降级（24月）撤职（24月）开除 处分期间不得晋升职务和级别，不得涨工资（警告除外） 解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务 上级决定命令：一般错误的，提出意见后执行免责；明显违法的，应当拒绝执行 处分 后果 解除 抵抗权 ★行政机关公务员处分条例 两种以上处分 立案调查期间 （08/2/98/不定项）
A．应只对孙某执行撤职处分 B．应同时降低孙某的级别
C．对孙某的处分期为36个月 D．解除对孙某的处分后，即应恢复其原职务
不同种类 → 只罚重的；同一种类 → 延长期限 不得交流、出境、辞去公职、退休；任免机关可以决定暂停其职务 人大选举公务员 政府决定开除、撤职处分，向人大提出罢免建议 例: 某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。下列说法正确的是：
交流 调任 转任 从国有企事业单位、人民团体群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务 在七个机关内部的不同职位之间的职务变动 挂职锻炼 到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任职务 例：下列哪一做法不属于公务员交流制度？ （09/2/42/单选） A．沈某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长 B．刘某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员
C．吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长
D．郑某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长
亲属回避：夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲：①不能相互直接领导；②不能直回职务回避 属同一领导；③不能一方当领导，另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作 地域回避：乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务 避 公务回避 执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的
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4．公职的退出（出） 辞职 辞退 辞去公职 辞去领导职务 禁止：①服务年限未满 ②涉密职位未脱密 ③重要公务未完毕 ④审计审查未结束 种类：①法定辞职②自愿辞职③引咎辞职④责令辞职 除外：①因公致残的 ②患病负伤在医疗期内的 ③女性在孕期产假哺乳期内的 条件：①年度考核连续两年不称职 ②不胜任现职又不接受其他安排③机关机构改革拒绝合理安排 ④不履行义务不遵守纪律 ⑤旷工连续15天一年累计30天 退休 退休年龄or完全丧失工作能力 提前退休：①工作30年 ②工作20年距退休年龄5年内 ★辞去公职或者退休的，领导成员离职3年内、其他人2年内，不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
5．公职的保障 物质工时、休假。加班 →补休 保障 定期考核优秀、称职 →年终奖金 权益一般公务员 保障 申诉 不利的人事处理 ①知道处理30日内向原机关申请复核（接到申请书30日内决定） →接到决定15日内向同级人事部门或上级机关提出申诉（受理60日内决定） ②知道处理30日内提出申诉 ★复核、申诉期间不停止执行 控告 机关及其领导人员侵犯合法权益 聘任制公务员 履行聘任合同发生争议：60日内申请人事仲裁 →15日内提起民事诉讼 向上级机关或者专门机关提出 例：王某为某县劳动与社会保障局的一名科长，因违纪受到降级处分。下列何种说法不符合《公务员法》的规定？ (06/2/93/不定选)
A．王某对处分不服，可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉 B．王某对处分不服申请复核时，复核期间应暂停对王某的处分 C．王某受处分期间，不得晋升级别和享受年终奖金
D．处分解除后，王某的原级别即自行恢复
第三章 行政行为
§1．行政行为概述
一、行政行为的概念
主、权、责 → 行政主体＋行政权＋法律责任（无责：行政指导、行政调解、行政仲裁） 二、行政行为的特征
1．执行性 2．裁量性 3．单方性 4．权责统一性 三、行政行为的分类
行政立法行为＝抽象行政行为
行政行为 行政执法行为 行政司法行为 具体行政行为
§2．抽象行政行为
正 式：行政法规、规章（部门规章、地方政府规章）
一、抽象行政行为 非正式：其他规范性文件（有普遍约束力的决定、命令）
行政主体 = ①国务院 ②规章机关 ③规章以下机关 ④被授权组织
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二、法律冲突的解决
宪法 法律 行政法规 自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章 省法规 省规章 市法规 市规章
上位法优于下位法
1．不同立法机关 规章v规章 →国务院
“家长裁决法” 地方性法规v部门规章 →国务院
→全国人大常委会
特别法优于一般法 2．同一立法机关 新 法优于旧 法 新的一般法V旧的特别法 →不知如何适用的，制定机关裁决
授权法①国务院②经济特区V法律 →不知如何适用的，全国人大常委会裁决
例：下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？（05/43/单选）
A．地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决 B．不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决 C．地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销
D．凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销
三、行政法规
执行性立法——执行法律 1．种类 自主性立法——没有法律
授权性立法——全国人大授权。禁止：犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度 2．制定程序 立项 国务院有关部门报请立项→国务院法制办拟订年度立法工作计划，报国务院审批 起草 国务院组织→有关部门或由法制办负责→起草部门主要负责人签署送审稿 法制办负责审查→征求意见(重要的经国务院同意向社会公布) →直接涉及群众切身利审查 益的可以听证→ 法制办主任将草案提请国务院常务会议审议(简单的由法制办直接提请国务院审批) 法制办形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行→国务院公报和全国性报纸刊决定 登→30日后施行（紧急的可以立即施行）→ 公布后30日内由国务院办公厅报全国人公布 大常委会备案 解释 国务院部门、省级政府 → 要求国务院解释，解释与行政法规具有同等效力 例：关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（10/2/42/单选） A．行政法规均应由国务院常务会议审议通过
B．行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明 C．行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改
D．行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案
3．监督程序：违宪审查权、违法审查权→全国人大常委会 国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会 其他组织和个人
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行政法规、地方性法规、自治法规 要求审查 建议审查 四、规章和其他规范性文件
1．部门规章和地方政府规章（一般称“规定”、“办法”，但是不得称“条例”） 制定机关 国务院组成部报请立项 决定 部务会议 或委员会会议 政府常务会议或全体会议 公布 部门首长 政府首长 刊登 部门公报或国务院公报和全国性报纸 本级政府公报 和本地报纸 解释 制定机关解释 施行备案 30日后施行(紧急的除外)，30日内由法制办报请备案 部门内设机构部门门、直属机构、或其他机构 规章 直属事业单位 政府工作部门地方省级政府 规章 较大的市政府 或下级政府 ★规章违反法律、行政法规 →任何组织和个人建议审查（①规章→国务院；②市规章→省政府） 例：下列哪一选项符合规章制定的要求？（09/2/39/单选） A．某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例” B．某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案
C．基于简化行政管理手续考虑，对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项，甲部单独制定规章加以规范 D．某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权，又规定行使该职权应承担的责任
2．其他规范性文件
任何行政主体都可以制定。
制定机关 → 撤销或改变 3．抽象行政行为的监督 上级机关 → 撤销或改变 同级人大 → 撤销no改变
§3．具体行政行为
一、具体行政行为概述 1．定义 具体行政行为：行政执法 ＋ 行政司法。（主、权、责） &事实行为：不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。（主、责） ☆准备性行为：程序性、阶段性行为。（主、权）= 行政检查 2．分类
①作为行政行为 与 不作为行政行为（拒绝、拖延） ②依职权行政行为 与 依申请行政行为 ③羁束行政行为 与 裁量行政行为 ④授益行政行为 与 负担行政行为 ⑤要式行政行为 与 不要式行政行为
⑥外部行政行为 与 内部行为（行政机关→行政机关；行政机关→内部机构；行政机关→公务员）
例：甲市政府《会议纪要》规定：①城市公交公司免缴交通规费；②原由交通局负责的对违法运营的查处，交由建设局负责。运输经营户田某、孙某和王某不服，向法院提起诉讼。
问题：(1)城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案范围？(2) 田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？(3) 违法运营查处权从交通局转移到建设局，是否属于法院的审理范围？(05/4/1/简析)
二、具体行政行为的成立和效力 1．成立——在法律上存在
主体：行政主体 条件 内容：行政权 程序：送达
2．效力 行政机关 → 撤销或改变 确定力：不可更改力 上级机关 → 撤销或改变
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公定力 法院行政庭→ 撤销或改变（行政处罚显失公正） 拘束力：行政机关、相对人遵守；其他组织和个人尊重 执行力：自愿履行→强制执行，（复议诉讼期间）不停止执行原则
例：关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？（11/49/单选） C. 法律效力是具体行政行为法律制度中的核心因素
D. 当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现
有 效：合法 ＋ 合理 3． 无 效：严重且明显违法
可撤销：一般违法或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯及力（赔偿） 4．废止
合法行为 →客观情况发生重大变化（①法律②事实③结果）＋ 公共利益 → 无溯及力（补偿）
例：关于具体行政行为的成立和效力，下列哪些选项是错误的？（09/80/多选） A．与抽象行政行为不同，具体行政行为一经成立即生效 B．行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障
C．未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力 D．因废止具体行政行为给当事人造成损失的，国家应当给予赔偿
三、具体行政行为的一般合法要件
事实证据 ＋ 法律依据 → 行政决定 ① 事实证据确凿 ②适用法律正确
③符合法定程序（严重） ④没有超越职权 ⑤没有滥用职权
四、具体行政行为的若干类型
1．行政征收、行政征用
①行政征收：强制、无偿→税、费 ②行政征用：强制、有偿→财产、劳务 2．行政裁决 行政机关 →正式法律授权 →特定民事纠纷 ①赔偿纠纷裁决：水污染 ②补偿纠纷裁决：拆迁补偿 ③权属纠纷裁决：房屋、土地
行政裁决 行政调解 行政仲裁 对象 民事争议 效力 有强制力 无强制力 无强制力 救济 行政复议、行政诉讼 民事诉讼 民事诉讼 3．行政确认
行政机关→相对人的法律地位、法律关系、法律事实→确定、认可、证明 4．行政给付
概念：行政机关 →特殊情况的公民 →物质权益 种类：抚恤金、社会保险金、最低生活保障费 5．行政合同
概念：行政机关 ＋ 相对人 → 行政目的 → 合同
种类：①财产性合同，如国有土地出让合同、农村土地承包合同
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②管理性合同，如计划生育合同。
第四章 行政处罚
§1．概念和原则
一、概念：行政机关 →违反行政法规范的相对人 →行政制裁
①处罚法定原则 ②公正公开原则
二、原则 ③处罚与教育相结合原则
④保障当事人程序权利原则
§2．种类与设定
一、种类（6+n）
①警告 ②罚款
③没收（违法所得、非法财物） ④责令停产停业
⑤暂扣或吊销许可证、执照
⑥行政拘留 通报批评 n：法律、行政法规规定的其他种类 劳动教养
驱逐出境
二、设定
法律 行政法规 部门规章 地方规章 6+n 6+n － 限制人身自由 警告、一定数量罚款（国务院规定上限） 警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限） 创设权 具体规定权 上位法有设定的，下位法不得再设定，但是下定的范围内作出具体规定 地方性法规 6 － 限制人身自由（=行政拘留）－吊销企业营业执照 位法可以在上位法设★其他规范性文件不得设定行政处罚。 例：我国《种子法》规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万元以下罚款。某省人民政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以3万元以上5万元以下罚款。下列说法哪些是正确的？（03/70/多选）
A．《实施办法》超越了《种子法》的规定，无效 B．《实施办法》没有超越《种子法》的规定，有效
C．国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定，有权予以撤销 D．受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对《实施办法》一并请求审查
§3．实施机关、管辖与适用
一、实施机关
1．行政机关
★国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。
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2．被授权组织：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织 事业组织 ＆被委托组织，条件 技术人员
技术条件（如需要） 二、管辖 级别管辖 地域管辖 指定管辖 移送管辖 原则上县级以上行政机关，法律、行政法规另有规定的除外 原则上由违法行为发生地的行政机关管辖，另有规定的除外 争议 → 共同上级机关 同时违法并犯罪，移送公安司法机关。不得以行政处罚代替刑罚 三、适用
1．责令改正：实施处罚时，应当责令改正或限期改正。
2．一事不再罚：对当事人同一个违法行为，不得给予两次以上罚款。 3．裁量情节 不予处罚 不满14周岁；精神病人在不能控制辨认自己行为时；违法轻微并及时纠正无危害后果的 从轻减轻 14—18周岁；主动消除或减轻危害后果的；受他人胁迫的；配合查处违法有立功表现的 4．处罚折抵
拘留 罚款 刑期（拘役、有期徒刑） 罚金 5．追究时效
违法行为在2年内未被有权机关发现的，不再处罚，法律另有规定的除外（治安管理处罚法：6个月）。
§4．行政处罚的程序
一、决定程序 简易程序 一般程序 听证程序 条件 程序 条件 程序 条件 程序 ①事实确凿、法律依据；②警告或罚款（公民50元以下组织1000元以下） ①表明身份；②说明理由；③听取陈述申辩；④作出书面决定（可1人） 除简易程序外的情形 简易程序①②③④ +⑤调查／检查（2人）；⑥负责人决定（1个／集体） ①责令停产停业；②吊销许可证或执照；③较大数额罚款 告知→3日申请→7日通知→公开进行(涉密除外) →案外人主持→质证→听证笔录（证据之一） ★不说明理由or不听取陈述申辩，行政处罚决定不成立。（实际上是程序违法） 例：甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某，邓某在操作时引发事故。某省建设厅作出暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定，市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。甲公司对市安全监督管理局罚款不服，向法院起诉。下列哪些选项是正确的？（09/85/多选）
B．市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定 C．某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前，应为甲公司组织听证 D．因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚要求，法院应判决撤销
二、执行程序
1．当场收缴罚款（决定权与收缴权分立原则的例外） 简易程序下 20元以下罚款 不当场收缴事后难以执行的（公民50元以下组织1000元以下） 简易程序、一般程序下 边远水上交通不便地区 + 向指定银行缴纳确有困难 + 当事人提出
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执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据，否则相对人有权拒绝缴纳。
执法人员2日内将罚款交行政机关（水上的抵岸2日内），行政机关2日内交银行。
罚款，逾期每日加收3%的罚款
2．行政强制措施 罚款，将查封、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨（法律规定） 申请法院强制执行
§5．治安管理处罚
一、概念：公安机关→治安管理方面的违法行为人→行政制裁 二、种类和适用
主 罚：警告、罚款、行政拘留、吊销许可证
1．种类（4＋1） 附加罚：限期出境或者驱逐出境（外国人） 2．适用
违法行为主体：自然人＋单位。
非法财物 → 收缴；违法所得 → 退还被侵害人，没有被侵害人的归国家。 多个违法行为：分别决定，合并执行，拘留合并不超过20天。
打架斗殴、毁损财物等情节较轻的→可以调解，达成协议，不予处罚；达不成协议，予以处罚，并告知当事人提起民事诉讼。
三、违反治安管理的行为和处罚
1．扰乱公共秩序 2．妨害公共安全 3．侵犯人身权利、财产权利 4．妨害社会管理 四、处罚程序 1．调查
传唤后询问查证的时间不得超过8小时；情况复杂可能行政拘留的不得超过24小时，及时将原因和处所通知家属。
2．决定 处罚权 简易程序 决定书送达 通知家属 听证权 救济途径 公安局（4+1） ★警告、500元以下罚款可以由派出所作出 事实清楚，证据确凿，警告或200元以下罚款，可以当场作出 当场或2日内送达被处罚人。有被侵害人的，抄送决定书副本 行政拘留的，应当及时通知被处罚人的家属 吊销许可证、2000元以上罚款 可以申请行政复议，或者提起行政诉讼 例：2006年5月2日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的？ （06/82/多选） A．派出所可以自己的名义作出该处罚决定 B．派出所可以当场作出该处罚决定
C．公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社
D．吴某对该罚款决定不服，应当先申请复议才能提起行政诉讼
3．执行
行政拘留暂缓执行：行政复议或行政诉讼 +当事人申请 +公安机关认为不危险+担保人或保证金
例：黄某与张某之妻发生口角，被张某打成轻微伤。某区公安分局决定对张某拘留五日。黄某认为处罚过轻遂向法院起诉，法院予以受理。下列哪些选项是正确的？（09/86/多选）
A．某区公安分局在给予张某拘留处罚后，应及时通知其家属 D．张某不符合申请暂缓执行拘留的条件
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第五章 行政许可
§1．行政许可概述
一、行政许可的概念和特征
概念：申请 →审查 →批准（特定权利）
特征：①依申请 ②管理性 ③外部性 ④授益性 二、基本原则
1．依法许可原则 2．公开公平公正原则 3．便民原则 4．程序保障原则 5．信赖保护原则 6．禁止转让原则 7．法律监督原则
§2．行政许可的设定
一、行政许可设定的范围（6-4） 可设定行政许可的事项 ①安全活动——普通 ②资源利用——特许 ③资格赋予——认可 ④技术审定——核准 ⑤组织设立——登记 ⑥法律、行政法规另有规定的 ①相对人能够自主决定的 ②市场竞争机制能够有效调节的 ③行业组织、中介机构能够自律管理的 ④行政机关采取事后监督等方式能够解决的 也可以不设定（第13条） 二、设定权限及形式 经常性许可 临时性许可 法律、法规 国务院的决定（及时转化为法律或行政法规） 国务院的决定 省级政府规章（一年转化为地方性法规） ★上位法有设定的，下位法不可以设定，但下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定。 ★地方性法规和省级政府规章，不得设定应当由国家统一确定的资格资质，不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的个人或企业到本地区生产经营服务，不得限制其他地区的商品进入本地市场。
三、设定程序
起草 起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关作出说明 评价 授权停止实施 ①设定机关：应当定期评价→第13条→及时修改废止 ②实施机关：可以评价，并向设定机关报告意见 ③相 对 人：可以向设定机关、实施机关提出意见建议 省级政府：对行政法规设定的经济事务行政许可→第13条→报国务院批准→本省停止实施
§3．行政许可的实施机关
一、实施机关
1．行政机关
2．被授权组织：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织
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＆被委托组织：行政机关委托其他行政机关 二、实施机关的制度创新 相对集中许可权 一个窗口对外 统一办理、 联合集中办理 经国务院批准，省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权 行政机关的多个行政机构 地方政府的多个工作部门 应当确定一个机构统一受理申请、送达决定 可以确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理 OR 组织有关部门联合办理、集中办理（一站式服务）
§4．行政许可的实施程序
一、普通程序制度 1．申请与受理 对申请人的要求 对行政机关的要求 行政机关 对申请的处理 ①可以委托代理人申请，但是依法应当亲自到场的除外 ②可以通过信函和数据电文的方式提交申请书 ③应当对申请材料实质内容的真实性负责 ①应当提供申请书格式文本（如需要） ②应当将有关事项、材料目录、申请书示范文本在办公场所公示 ③应当推行电子政务 ①申请事项不需要取得许可→即时告知不受理 ②申请事项不属本机关职权→即时书面不受理决定，告知正确机关 ③申请材料存在可以当场更正的错误→允许当场更正 ④申请材料不符合→当场或五日内一次性告知补正内容，逾期视为受理 ⑤各项符合→应当书面受理决定 2．审查与决定 审查方式 决定方式 ①书面审查：材料齐全、符合形式，能够当场决定的当场决定（可1人） ②实地核查：需要核实材料实质内容的 → 2人以上核查 ③听取意见：直接关系他人重大利益的 → 事前告知利害关系人 ①符合条件 →书面许可决定；不符合条件 →书面不许可决定，说明理由 ②许可证件（如需要）。检验、检测、检疫，可以在物品上加标签或加印章 ③准予许可决定，予以公开，公众有权查阅 ④法律、行政法规设定的许可，如无地域限制，全国有效 例：根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的？（05/46/单选） A．对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行 B．行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式
C．行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件 D．所有的行政许可均在全国范围内有效
3．期限
决定 下级先审查 办证加签章 技术性扣除 4．听证 听证
①当场决定 ②20日 → 本机关负责人批准延10日（理由），法律、法规另有规定的除外 ③统一、联合、集中办理，45日→本级政府负责人批准延15日（理由） 下级机关审查后报上级机关决定，20日内审查，法律、法规另有规定的除外 自许可决定之日10日内颁发许可证或者加标签、加印章 听证、招标、检验等技术性审查时间，不计算在期限内（书面告知） ①法律、法规、规章规定的应当听证的事项（依职权） 14
事项 听证 程序 ②行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项（依职权） ③直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项（依申请）事前告知/5日申请/20日组织 7日前通知或公告 公开进行 （但涉密除外） 案外人主持 审查人≠主持人 质证 审查人v申请人、利害关系人 听证笔录 案卷排他性原则（唯一证据） 例：关于行政许可实施程序的听证规定，下列说法正确的是：（11/99/不定项） A. 行政机关应在举行听证7日前将时间、地点通知申请人、利害关系人 B. 行政机关可视情况决定是否公开举行听证
C. 申请人、利害关系人对听证主持人可以依照规定提出回避申请
D. 举办听证的行政机关应当制作笔录，听证笔录应当交听证参与人确认无误后签字或者盖章
5．变更与延续
变更：向许可机关申请。
延续：有效期届满30日前申请，法律法规规章另有规定的除外。逾期未决，视为准予延续。 二、特别程序（优先适用） 国务院实施许可 资源利用（特许） 适用法律、行政法规 通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定，颁发许可证件 资格赋予（认可） 公民考试，公开事项，不得强制培训、指定教材资料。组织考核 技术审定（核准） 2人以上，5日内进行。不予许可，说明理由 组织设立（登记） 有数量限制的许可 通常只作形式审查，符合条件的当场登记。需要实质审查，2人以上 （受理）申请在先原则，法律、行政法规另有规定的除外
§5．行政许可的费用
一、实施许可、监督检查不能收费，但是法律、行政法规另有规定的除外。“收支两条线”。 二、申请书格式文本，绝对不得收费。
§6．监督检查
一、对许可机关的监督
上级机关 → 下级机关：实施许可的活动 二、对被许可人的监督 行政机关检查 被许可人自查 对特许的监督 监督机制 监督规则 撤 销
①书面检查：核查材料并记录归档；创造条件使计算机档案系统互联 ②实地检查：抽查产品；检查场所；直接关系重要安全的设备设施，定期检验，发给证明 直接关系重要安全的设备设施，督促建设、使用单位建立自查制度 ①资源利用特许的被许可人未履行开发利用义务的，责令限期改正 ②市场准入特许的被许可人，合理、普遍服务。未经批准，不得擅自停业、歇业 ①举报：个人、组织发现违法行为有权举报，行政机关应当及时核实处理 ②异地协助告知：被许可人在管辖区域外违法，违法行为地的行政机关应当抄告许可机关 监督检查，不得妨碍正常的生产经营活动，不得索取收受财物，不得谋取其他利益 三、行政机关 →行政许可：撤销和注销 可以撤销 应当撤销 行政许可违法的（5-1） （过错赔偿） 以欺骗、贿赂等不正当手段取得许可的 （不予赔偿） 15
不予撤销 撤销可能对公共利益造成重大损害的 例：刘某参加考试并取得《医师资格证书》。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料，于是向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》。刘某提出听证申请，被拒绝。市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。下列哪些选项是正确的？（07/81/多选）
A．市卫生局有权撤销《医师资格证书》 C．市政府有权撤销《医师资格证书》
注 销 ①许可有效期届满未延续的 ②赋予特定资格，公民死亡或丧失劳力的 ③法人或其他组织终止的 ④许可被撤销、撤回或者许可证被吊销的 ⑤因不可抗力导致许可事项无法实施的 ⑥法律、法规规定的其他情形 例：某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的？
A. 吊销 B. 撤销 C. 撤回 D. 注销
§7．法律责任
一、行政机关及其工作人员的法律责任
行政机关违法设定或实施行政许可，有关机关责令改正或撤销。 公务员违法实施许可，有关机关给予行政处分，或追究刑事责任。 二、申请人和被许可人的法律责任
相对人违法，予以行政处罚，或追究刑事责任。
直接关系重要安全的事项 ①申请时隐瞒情况或提供虚假材料，1年内不得再次申请
②欺骗贿赂等不正当手段取得许可，3年内不得再次申请
例：根据行政许可法的规定，下列哪些说法是正确的？(05/86/多选)
A.某区动植物检验局未按照法定标准收取许可费用，应当对其直接责任人以行政处分
D.某企业通过贿赂手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤销后，在一年之内不得再申请该项许可
第六章 行政强制
§1．行政强制概论
一、行政强制的概念和特点
概念：强制手段→人身自由、财产
行政强制措施：相对人违法、危险→行政机关→人身自由、财物暂时性控制 行政强制执行：相对人不履行义务→行政机关or申请人民法院→ 强制履行 特征：①行政性 ②服从性 ③限制性 ④依附性
二、行政强制的原则
1．法定原则，即合法性原则。 2．适当原则，也称比例原则。
3．强制与教育相结合原则。 4．不得谋取私利原则。 5．程序保障原则。
§2．行政强制的种类和设定
一、行政强制措施的种类和设定
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1．种类（4+n）
①限制公民人身自由。只有法律才能设定。 ②查封场所设施或者财物。 ③扣押财物。
④冻结存款汇款。只有法律才能设定。 n：其他行政强制措施。
2．设定（法律、行政法规和地方性法规，no规章，no自治法规） 法律 行政法规 地方性法规 4+n 6+n － 限制人身自由 －冻结存款汇款 查封场所设施或者财物 + 扣押财物 创设权 上粗下细 上无下有 具体规定权 二、行政强制执行的方式和设定
1.方式 行 政 强 制 执 行 行政机关申请法院执行 间接强制 民事诉讼法 行政机关自己执行 直接强制 划拨存款、汇款 法律明确授权 拍卖或者依法处理查封扣押的场所设施财物 排除妨碍、恢复原状 代履行 加处罚款或者滞纳金 执行罚 2.设定权
行政机关强制执行由法律设定。法律没有规定的，行政机关只能申请法院执行。 自行执行 有法律规定的强制执行权
行政机关 申请法院执行
无法律规定的强制执行权 → 申请法院执行
三、行政强制的设定程序 起草 起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关作出说明 评价
①设定机关：应当定期评价→第13条→及时修改废止 ②实施机关：可以评价，并向设定机关报告意见 ③相 对 人：可以向设定机关、实施机关提出意见建议 第七章 政府信息公开
一、概念
政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。
例：2002年，甲乙两村发生用地争议，某县政府召开协调会并形成会议纪要。2008年12月，甲村一村民向某县政府申请查阅该会议纪要。下列哪些选项是正确的？（09/81/多选）
B．因会议纪要形成于《政府信息公开条例》实施前，故不受《条例》规范 C．因会议纪要不属于政府信息，某县政府可以不予公开
二、公开的范围、方式与程序
主动公开 申请公开 17
公 开 范 围 方 式 与 程 序 ①涉及公民、法人或者其他组织切身利益的 ②需要社会公众广泛知晓或者参与的 ③反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的 ④其他依法应当主动公开的 公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级政府及其工作部门申请获取相关政府信息 ①应当采用书面形式（包括数据电文形式）；确报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开 有困难的，可以口头提出，由行政机关代为填写 ②各级政府应当在国家档案馆、公共图书馆设②行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、置政府信息查阅场所，并向其提供主动公开的个人隐私的政府信息。涉及商业秘密、个人隐私，政府信息 公开后可能损害第三方合法权益的，应当书面征③20个工作日内 求第三方的意见。公共利益例外 ③15个工作日内，延长不超过15个工作日 ④申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的，应当出示有效身份证件或证明文件 ⑤行政机关应当按照申请人要求的形式予以提供，无法提供的，其他形式也可 ⑥行政机关可以收取检索、复制、邮寄等成本费用 ①通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及例：区房管局向某公司发放房屋拆迁许可证。被拆迁人王某向区房管局提出申请，要求公开该公司办理拆迁许可证时所提交的建设用地规划许可证，区房管局作出拒绝公开的答复。对此，下列哪一说法是正确的？（10/2/45/单选） A．王某提出申请时，应出示有效身份证件
B．因王某与申请公开的信息无利害关系，拒绝公开是正确的 C．因区房管局不是所申请信息的制作主体，拒绝公开是正确的 D．拒绝答复应自收到王某申请之日起一个月内作出
三、监督和保障
行政机关应当在每年3月31日前公布信息公开年度报告。
行政机关不依法履行义务的，相对人可以举报、提起行政复议或者行政诉讼。
第八章 行政复议
§1．行政复议的概念和原则
一、行政复议：相对人的申请 →上级行政机关对下级行政机关 →具体行政行为的合法性、合理性进行审查
二、基本原则：合法、公平、公开、及时、便民。
§2．行政复议范围
☆确立方式：混合式＝概括式＋列举式 一、概括式：具体行政行为的合法性、合理性 ①具体行政行为（包括事实行为） ②合法性、合理性 ③合法权益 与行政诉讼相同 行政诉讼只审查合法性，不审查合理性 行政诉讼只保护部分合法权利 二、列举式 不完全列举，不科学列举，其目的在于“提示”
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肯定性列举 ①行政处罚 ②行政强制 ③行政许可 ④行政确认 ⑤侵犯企业经营自主权（分立合并、撤换法定代表人、改变性质隶属关系、变卖责令破产）⑥行政合同 ⑦违法要求履行义务（乱罚款、乱收费、乱摊派） ⑧不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责 ⑨行政给付 ⑩其他具体行政行为 否定性列举 ①内部行为 ②行政调解 ③行政仲裁 三、部分抽象行政行为——附带审查 可以附带：4个行政规定（其他规范性文件） ①国务院部门的规定（部门规章除外） ②县级以上地方政府及其工作部门的规定（地方政府规章除外） ③乡镇政府的规定 ④被授权组织的规定
不可以附带 ①行政法规 ②部门规章 ③地方政府规章 ④国务院的规定 §3．行政复议参加人和行政复议机关
一、申请人＝相对人＋相关人
资格转移：①公民死亡→近亲属《行诉解释》； ②组织终止→继承权利的组织 + 原组织 二、被申请人＝行政主体 1.独立的一个行政机关 2.共同的几个行政机关 3.派出机关
4.行政机关被撤销 →继承权力的行政机关 →撤销机关 5.被授权组织
6.派出机构《实施条例》第14条 行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，
对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。
7.法定批准机关：上级行政机关依照法律法规规章，批准下级行政机关作出行政行为的 三、第三人 ＝其他利害关系人
四、行政复议机关 ＝被申请人的上一级行政机关
国务院
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
省（自治区、直辖市）
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
地区行署 → 市（自治州、设区的市）
┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门
县（自治县、不设区的市、市辖区）
┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门 ┃ 区公所
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街道办 乡（镇、民族乡）
居委会 村委会
1．一般管辖（一级政府和工作部门作为被申请人） ①一级政府 → 上一级政府 业务指导 →同级政府 ②工作部门 →上级部门
垂直领导 →上级部门（安全、海关、国税、外汇管理、金融）
★省级以下垂直管理：工商、质监、地税、国土 ≈ 业务指导
③省级政府、国务院部门 →省级政府、国务院部门 →行政诉讼
→国务院二级复议（终局） 2．特殊管辖（其他行政主体作为被申请人） ①派出机关 ≈ 一级政府 →设立部门
②派出机构 →部门所在政府 ③被授权组织 → 行政主管机关
④两个以上的行政机关 → 共同上级行政机关
⑤行政机关被撤销 → 继承权力行政机关的上一级行政机关
★特殊管辖 →具体行政行为发生地的县级政府（7日内转送复议申请） 五、行政复议机构 ＝ 各级政府及工作部门的法制机构
§4．行政复议的申请与受理
一、申请
1.期限：知道具体行为60日内；法律规定超过60日的，依法律规定。≥60日 2.方式：书面申请，口头申请。 二、受理
5日内，审查申请并作决定。
行政复议机关无正当理由不予受理的，上级机关认为应当受理的，先督促再责令其受理，或由上级机关直接受理；认为不应当受理的，告知申请人。
三、行政复议与行政诉讼的关系 1.自由选择关系：先复议再诉讼or直接诉讼
≥60日 ≤60日 15日，例外 申请复议 复议决定 起诉 3个月，例外
起诉
例：《环境保护法》规定，当事人对行政处罚决定不服，可以在接到处罚通知之日起十五日内申请复议，也可以在接到处罚通知之日起十五日内直接向法院起诉。某县环保局依据《环境保护法》对违法排污企业作出罚款处罚决定，该企业不服。对此，下列哪一说法是正确的？（10/2/48/单选） A．如该企业申请复议，申请复议的期限应为六十日 B．如该企业直接起诉，提起诉讼的期限应为三个月
①不能同时进行 → 同时复议诉讼：受理
②机会只有一次 → 撤回复议，不得再复议，但可能诉讼；撤回诉讼，不可诉讼，也不可复议 ③复议接诉讼15日 → 受理、决定；受理、不决定；不受理
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2.限制选择关系：可选择复议和诉讼，但复议终局 ≥60日 ≤60日 申请复议 复议决定 3个月，例外
起诉
→行政诉讼
①省级政府、国务院部门→省级政府、国务院部门 →国务院二级复议终局 →行政诉讼 ②《公民出境入境管理法》：公安机关拘留 →行政复议终局 →行政诉讼 ③《外国人入境出境管理法》：公安机关罚款或拘留 →行政复议终局 3.复议前置关系：必须经过复议，方可诉讼
≥60日 ≤60日 15日，例外 申请复议 复议决定 起诉 ①《行政复议法》：申请人已经依法取得 + 自然资源权属 + 行政确认 → 复议前置 省级政府+国务院/省级政府的行政区划/征用土地决定+自然资源权属+行政确认→复议终局 例1：甲村与乙村相邻，甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权，遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙村所有，甲村不服……关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的？（06/41/单选） A．只能申请行政复议 B．既可申请行政复议，也可提起行政诉讼 C．必须先经过行政复议，才能够提起行政诉讼 D．只能提起行政诉讼
例2：下列哪些情形下当事人必须先申请复议，对复议决定不服的才能提起行政诉讼？（07/49/单选） A．县政府为汪某颁发集体土地使用证，杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权
②《税收征收管理法》：税务争议（主体、数额、方式）→复议前置 （不包括处罚、强制、保全）例：某县地税局将个体户沈某的纳税由定额缴税变更为自行申报，并在认定沈某申报税额低于过去纳税额后，要求沈某缴纳相应税款、滞纳金，并处以罚款。沈某不服，对税务机关下列哪些行为可以直接向法院提起行政诉讼？ （08/85/多选）
A．由定额缴税变更为自行申报的决定 B．要求缴纳税款的决定 C．要求缴纳滞纳金的决定 D．罚款决定
③《商标法》：商标局撤销注册商标的决定→向商标评审委员会申请复议。
④《专利法》：对专利行政部门驳回申请的决定→向专利复审委员会申请复议。 ⑤《反垄断法》: 商务部禁止经营者集中的决定。 四、具体行为在复议期间的执行力 原则上不停止执行，但
①被申请人认为需要
例外 ②行政复议机关认为需要
③申请人申请停止，行政复议机关决定 ④法律规定停止。《治安管理处罚法》，拘留暂缓执行。
§5．行政复议的审查、决定和执行
一、审理 1.审理方式
原则上书面方式，但并不排除其他方式（调查、听取意见）。 2.调解与和解
调解：原则上不调解，但是行政赔偿纠纷、行政补偿纠纷、自由裁量权除外。
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和解：自由裁量权。书面和解协议。不损害公共利益的，行政复议机构应当准许。
例：对下列哪些情形，行政复议机关可以进行调解？（08/80/多选） A．市政府征用某村土地，该村居民认为补偿数额过低申请复议 B．某企业对税务机关所确定的税率及税额不服申请复议
C．公安机关以张某非法种植罂粟为由对其处以拘留10日并处1000元罚款，张某申请复议 D．沈某对建设部门违法拆除其房屋的赔偿决定不服申请复议
3．举证责任
行政复议机关在受理7日内，将申请书副本发送被申请人。
被申请人10日内提出书面答复，并提交当初作出行为的证据、依据。如不提出视为没有证据、依据，具体行为被撤销。（事前收集的事前证据）
被申请人不得自行向申请人和有关组织和个人收集证据。（事后补充的事前证据，不可抗力or新的证据，经复议机关批准）
4．撤回申请
。 申请人可以撤回申请，但不得以同一事实和理由再次申请复议（违背真实意思表示的除外）
二、决定
1.对部分抽象行政行为的附带审查 依申请的审查（4规定）：行政复议机关 有权处理——30日处理（撤销或改变） 无权处理——7日转送有权机关，60日处理 依职权的审查（依据≈4规定）：行政复议机关 有权处理——30日处理
无权处理——7日转送有权机关，（60日）处理
对抽象行为审查期间，中止具体行为的审查。 2.对具体行政行为的决定
行政复议机关60日内作出行政复议决定；但是法律规定的少于60日的除外。≤60日
维持（5＋1） 申请不作为，理由不成立 驳回 受理后发现申请不符合条件 履行：拒绝 or 拖延 → 限期 全部撤销 撤销（5＋1） 部分撤销 撤销并可以责令重作 不得以同一事实、同一理由作出同一决定（程序例外）
复议决定 变更（5＋1）→限制：不得作出对申请人更为不利的决定，但是有利益冲突的申请人时除外
不作为，但限期履行已无实际意义的
确认违法 违法，但不具有可撤销内容的
违法，但撤销会给公共利益带来重大损害的
不成立或无效的× 赔偿 依申请：撤销／变更／确认违法—→赔偿决定 依职权：财产权损害—→撤销／变更／确认违法—→赔偿决定
例：张某因不服税务局查封财产决定向上级机关申请复议，要求撤销查封决定，但没有提出赔偿请求。复议机关经审查认为该查封决定违法，决定予以撤销。对于查封决定造成的财产损失，复议机关正确的做法是什么?（02/28/单选）
A．解除查封的同时决定被申请人赔偿相应的损失
三、执行
①被申请人不履行义务，行政复议机关或有关上级机关责令被申请人限期履行。 自己执行
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有执行权 申请法院执行 复议维持—→原行为机关 无执行权→ 申请法院执行 ②申请人不履行义务 （且不起诉） 复议改变—→ 复议机关（同上）
第九章 行政诉讼
§1．行政诉讼概述和特征
一、行政诉讼
行政诉讼：法院应相对人（利害关系人）请求，对具体行政行为的合法性进行审查。二、行政诉讼法
行政诉讼法的法律渊源包括民事诉讼法。 三、行政诉讼的基本原则
特殊原则：具体行政行为合法性审查原则。
§2．行政诉讼的受案范围
☆确立方式：混合式＝概括式＋列举式 一、概括式：具体行政行为的合法性 ①具体行政行为（包括事实行为） ②合法性
③a.人身权、财产权；b.单行法律、法规规定的其他权利（如受教育权） 二、肯定列举（应予受理的案件） 1．行政处罚
2．行政强制措施
3．侵犯企业经营自主权 4．行政许可
5．不履行保护公民人身权、财产权的职责 6．行政给付
7．违法要求履行义务
8．其他侵犯人身权、财产权案件 ①行政裁决 ②行政确认 ③行政检查 ④行政合同
9．法律法规规定的其他行政案件（如行政复议改变的决定） 10．司法解释规定的案件
①相邻权、公平竞争权案件
②国际贸易行政案件（中院管辖、国际条约优先）
③反倾销案件（高院指定的中院管辖或高院管辖、行政案卷制度） ④反补贴案件（同上） ⑤少年收容教养决定
⑥社会保险金管理争议（拖欠社会保险费） ⑦教育行政决定（儿童入学）
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⑧设施使用费征收（城市排水设施使用费）
⑨计划生育（扣押财物、限制人身自由的强制措施）
⑩乡政府收费（乡政府申请执行农民承担村提留、乡统筹款） 11交警部门扣押车辆及行驶证（行政强制措施） ○
三、否定列举（不予受理的案件） 1．国家行为
2．抽象行政行为 3．内部行为
4．法律规定的行政终裁行为：行政复议法 / 出入境管理法 5．刑事司法行为：公安、安全、海关、监狱管理机关 6．行政调解 7．行政仲裁
8．行政指导：无强制力的
9．驳回申诉的重复处理行为：二次决定 10．对公民权利义务不产生实际影响的行为：行政检查等
例：下列案件属于行政诉讼受案范围的有：（05/98/不定选）
A.某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证，乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证，办公室作出“许可证有效，不予撤销”的书面答复。乙公司向法院起诉要求撤销书面答复
B.某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中，对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计，后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。丁公司对通知不服向法院提起诉讼 C.某市经济发展局根据A公司的申请，作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权，退出合营公司，恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼
D.某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场，没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知，称自通知之日起某菜市场由C公司经营，各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。50户工商户对通知不服向法院提起诉讼
§3．行政诉讼的管辖
一、概述
一审管辖：级别 + 地域 + 裁定
★专门法院、人民法庭不受理和执行行政案件。 二、级别管辖
1． 基层法院 —→ 一般案件 确认发明专利权 海关处理 2．中级法院 国务院部门 被告为县级以上政府，但以县级政府名义办理不动产物权登记的可以除外
其 他 社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼
重大涉外及涉港澳台
其他（国际贸易、部分反倾销反补贴）
3．高级法院（部分反倾销反补贴） 4．最高法院
三、地域管辖
1．一般地域管辖：原告就被告
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一般案件 原行为机关所在地法院 维持 经过复议 改变 主要事实、依据定性、撤销部分撤销或改变处理结果 不作为 原行为机关的原行为→ 原行为机关所在地法院 复议机关的新行为 → 复议机关所在地法院 原行为机关所在地法院 原行为机关的原行为 →原行为机关所在地法院 复议机关的不作为 → 复议机关所在地法院 例：甲市刘某违反《治安管理处罚法》，被乙市铁路公安分局给予拘留10天的处罚，刘某不服向乙市公安局申请复议，乙市公安局将处罚结果更改为罚款200元。刘某不服向法院提起行政诉讼。对此案有管辖权的法院有哪些？(03/74/多选)
A．乙市铁路运输法院
B．甲市刘某所在地基层人民法院 C．乙市铁路公安分局所在地基层人民法院 D．乙市公安局所在地基层人民法院
2．特殊地域管辖 人身自由×行政强制措施 被告所在地 户籍所在地 ① 原告所在地 经常居住地 被限自由地
人身自由 ＋ 财产×行政强制措施 or 行政处罚 被告所在地
原告所在地
例：公安局认定朱某嫖娼，对其拘留十五日并处罚款5,000元。下列哪些说法是正确的？（10/83/多选）
D．如朱某对拘留和罚款处罚不服起诉，该案应由公安局所在地的法院管辖
②因不动产而提起 →不动产所在地法院专属管辖 四、裁定管辖
1．移送管辖 → 改错，一次
2．指定管辖 → 特殊／争议 当事人认为案件重大复杂或基层法院不宜管辖 基层法院7日内未决定 基层法院认为需要中级法院审理或指定管辖 基层法院管辖的一般行政案件 中 级 法 院 指定其他基层法院审理 决定自己审理 要求原基层法院审理 异地管辖 提级管辖 原地管辖 ★中级法院和高级法院管辖的第一审行政案件需要由上一级法院审理或者指定管辖的，参照本规定。 3．移转管辖 →“能上能下”
4．管辖权异议 → 当事人，收到应诉通知10日内向受诉法院提出
§4．行政诉讼参加人
一、概述
行政诉讼参加人：当事人 + 诉讼代理人
二、原告
自己的、合法的权益受到侵害 1．原告的确认 ＝相对人＋相关人 自己的名义
一个是原告、其他是第三人
例：一小区已建有A幼儿园，为满足需要，某区人民政府拟在该小区内再建一所幼儿园。张某和李某先后向某区人民政府提出申请，张某获批准。下列哪一种说法是正确的？ (05/40/单选)
C.李某有权对某区人民政府批准张某申请的行为提起行政诉讼
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D.A幼儿园有权对某区人民政府批准再建幼儿园的决定提起行政诉讼
①受害人（加害人） ②相邻权人 ③公平竞争权人
④投资人（联营方、合资方、合作方） 有字号：字号
⑤合伙组织 无字号：合伙人
⑥股份制企业内部机构（股东大会、股东代表大会、董事会）→ 以企业名义 ⑦非国有企业（经营自主权） 企业
法定代表人→以自己名义 ⑧农村土地使用权人 公民死亡→近亲属
2．原告资格转移 组织终止→继承权利的组织
三、被告
1．概念＝行政主体 变更：错告→驳回 追加：漏告→第三人 2．被告的确认
维持 → 原行为机关 ①复议 改变 → 复议机关
原行为 → 原行为机关 不作为 不作为 → 复议机关 ②被委托组织 → 委托机关
③经上级机关批准下级机关 → 署名机关
幅度越权→机构
④派出机构 种类越权→机关
例：下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的？（02/79/多选） A．公安派出所作出劳动教养决定的 B．街道办事处向居民摊派管理费的 C．税务所未经税务局局长批准将拍卖扣押的货物抵缴税款的
D．市政府打假办公室由自己的名义对企业给予吊销企业营业执照处罚的
⑤几个机关 → 共同被告
⑥内部机构 → 行政机关 ⑦不作为 → 有作为义务的机关
⑧行政机关被撤销 →继承权力的行政机关 →撤销机关
四、第三人 1．概念 ＝其他利害关系人
2．确认（原告型、被告型、证人型） ①受害人或加害人 ②共同被处罚人 ③行政裁决当事人
④不同行政机关相互矛盾 ⑤共同署名的非行政机关 ⑥应追加被告原告不同意
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3．程序
①在诉讼程序已开始，判决未作出以前 ②途径：申请参加 + 通知参加 ③享有当事人的诉讼地位
五、共同诉讼人
1．必要共同诉讼人：同一行为 → 一个行为，一个诉讼，不可分割
2．普通共同诉讼人：同样行为 → 几个行为，几个诉讼，可以合并 3．集团诉讼：原告5人以上 → 诉讼代表人1～5人 例：某区12户居民以某区规划局批准太平居委会搭建的自行车棚影响通风、采光和通行权为由，向法院提起行政诉讼，要求法院撤销规划局的批准决定。下列哪些说法是正确的？（04/77/多选）
A．原告应推选2至5名诉讼代表人参加诉讼 B．太平居委会为本案的第三人
§6．行政诉讼程序
一、起诉与受理 1．起诉
①一般条件
a．原告有诉讼利益（认为自己合法权益受到侵害） b．有明确的被告
c．有具体的诉讼请求和事实根据（具体行为存在） d．属于法院受案范围和受诉法院管辖 ②时间条件
已告知诉权或起诉期限 未告知诉权或起诉期限 不知道行政行为 知道行政行为后3个月 知道诉权或起诉期限之日起算3个月，但最长不超知道行为后2年 知道行为之日起算3个月，但最长不超行为作出后5年(不动产20年) 法律有规定依法律；无法律60日；紧急情况可以立即起诉 → 3个月 限制时间不计算在内 15日 作为 不作为（不履行法定职责） 人身自由被限制 经过复议 ③程序条件（与复议的三种关系，已述）
例：因甲公司不能偿还到期债务，贷款银行向法院提起民事诉讼。2004年6月7日，银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于2004年4月6日根据申请，将某小区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权，于2006年1月9日向法院提起行政诉讼，请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定？ （06/47/单选） A．原告应当在知道具体行政行为内容之日起5年内提起行政诉讼 B．原告应当在知道具体行政行为内容之日起20年内提起行政诉讼 C．原告应当在知道具体行政行为内容之日起2年内提起行政诉讼
D．原告应当在知道具体行政行为内容之日起3个月内提起行政诉讼
2．受理 符合条件，7日内立案
起诉状→合议庭→审查→ 不符合条件，7日内不予受理
7日内不能决定→先受理→不符合裁定驳回
条件欠缺，限期补正
二、第一审程序
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1．审理前的准备
①组成合议庭（无简易程序）
②交换诉状：5日内将起诉状副本发送被告（原告不得提出新的诉讼请求，但有正当理由的除外）→被告10日内提交答辩状、证据、依据→5日内将答辩状副本发送原告。
2．庭审程序
①庭审方式：言词审理+公开审理+不适用调解（行政赔偿除外） ②庭审程序：开庭准备→开庭审查→法庭调查→法庭辩论→合议庭评议→宣读判决 ③审理期限：立案之日起3个月内。
三、第二审程序
1．上诉和上诉的受理（略） 2．审理 审理方式 审理对象 审理期限 审理结果 事实清楚 → 书面审理 当事人对事实有争议／二审法院认为事实不清楚 → 开庭审理 全面审理：原审法院的裁判 + 被诉具体行为 收到上诉状2个月内 维持原判、依法改判、发回重审 二审法院裁定撤销原判、发回重审 二审法院认为不应赔偿→判决驳回行政赔偿请求 二审法院认为应当赔偿→可以调解→不成，就赔偿部分发回重审 当事人二审期间提出行政赔偿请求 3.对原审判决遗漏的处理 遗漏当事人or诉讼请求 遗漏行政赔偿请求 二审法院 →可以调解→不成，告知另行起诉 例：某公司提起行政诉讼，要求撤销区教育局作出的《关于不同意申办花蕾幼儿园的批复》，并要求法院判令该局在20日内向花蕾幼儿园颁发独立的《办学许可证》。一审法院经审理后作出确认区教育局批复违法的判决，但未就颁发《办学许可证》的诉讼请求作出判决。该公司不服一审判决，提起上诉。下列说法正确的是：（07/93/不定选）
A．二审法院应当裁定撤销一审判决 B．二审法院应当维持一审判决 C．二审法院可以裁定发回一审法院重审
D．二审法院应当裁定发回一审法院重审，一审法院应当另行组成合议庭进行审理
§7．行政诉讼的特殊制度与规则
一、证据 1．证据种类
书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录、现场笔录 2．举证责任 被告 原告（第三人） 具体行政行为存在 ①起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料（初步证明责任） ②依申请行为的不作为案件，提出申请的证据。但被告登记制度不完备除外 ③行政赔偿诉讼，造成损害的事实 举证责任 具体行政行为合法 ＋认为原告超过起诉期限 举证期限 ①收到起诉状副本10日内提交证据
①开庭前 ／法院指定的交换证据之日 28
②正当事由－→10日内申请延期，该事由消除后10日内提交 ②正当事由－→申请延期，在法庭调查中提交 例：田某对某市房管局向李某核发房屋所有权证的行为不服，以自己是房屋所有权人为由请求法院判决撤销某市房管局的发证行为。田某向法院提交了房屋所有权证，李某向法院提交了该房屋买卖合同，某市房管局向法院提交了李某的房屋产权登记申请、契税完税证等证据。下列哪一说法是正确的？(04/42/单选)
A．房屋所有权证、房屋买卖合同、房屋产权登记申请、契税完税证均系书证 B．李某可以在一审庭审结束前向法院提交房屋买卖合同 C．田某向法院提交其房屋所有权证是承担举证责任的表现
D．法院在收到被告提交的证据后应当出具收据，加盖法院印章和经办人员印章
3．提供证据的要求 书证 物证 视听资料 证人证言 鉴定结论 现场笔录 ①原件／复印件 ②保管（印章） ③技术性（说明） ④行政性（签名盖章） ①原物／复制件 ②种类物（一部分） ①原始载体／复制件 ②制作过程 ③声音资料（文字记录） ①证人基本情况 ②签名／盖章 ③日期 ④身份文件 被告提供的 →载明委托事项、相关材料、技术手段、鉴定说明、签名盖章 ①时间地点事件 ②双方签名，当事人拒签则注明原因，在场其他人可签名 ①域外证据：说明来源、所在国公证、中国使领馆认证 其他要求 ②外文证据：中译本，翻译机构盖章／翻译人员签名 ③涉密证据：明确标注并向法庭说明 ④提交证据：分类编号、简要说明、签名盖章、提交日期 例：县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟，执法人员表明了自己的身份，并制作了现场笔录。因刘某拒绝签名，随行电视台记者张某作为见证人在笔录上签名，该局当场制作《行政处罚决定书》，没收15条外国香烟。刘某不服该决定，提起行政诉讼。诉讼中，县烟草专卖局向法院提交了现场笔录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。下列哪些选项是正确的？（07/84/多选）
A．现场录像应当提供原始载体
B．张某的证词有张某的签字后，即可作为证人证言使用 C．现场笔录必须有执法人员和刘某的签名
D．法院收到县烟草专卖局提供的证据应当出具收据，由经办人员签名或盖章
4．调取和保全证据 调 取 依职权 ①相关事实认定涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益 ②涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项 依申请 原告第三人不能自行收集、提供确切线索的证据材料 ①由国家有关部门保存而须由法院调取的 ②涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的 ③确因客观原因不能自行收集的 保 全 ①证据可能灭失／以后难以取得 ②法院依申请／依职权 ③诉讼开始前／诉讼中 ④法院可以要求当事人提供担保 5．证据的对质辨认和核实 质证原则 未经质证的证据不能作为定案依据 但当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据除外 被告无正当理由拒不到庭而缺席判决的，被告提供的证据不能作为定案依据 但当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据除外 缺席证据 涉密证据 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据，不得在开庭时公开质证 调取证据 依申请调取的证据由申请人在庭审中出示，并由当事人质证
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依职权调取的证据由法庭出示并进行说明，听取当事人意见，但无须质证 二审质证 对当事人依法提供的新证据or对一审认定的证据仍有争议的 → 应进行质证 再审质证 对当事人依法提供的新证据or因证据不足而再审的主要证据 → 应进行质证 ☆二审、再审新证据：①一审延期 ②一审调取 ③原告、第三人举证期限届满后发现 ☆特殊证人：行政执法人员（现场笔录、扣押财产、检验物品、人员身份）
例：关于行政诉讼证据，下列哪一说法是正确的？(04/47/单选) A．人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事人质证 B．涉及商业秘密的证据，可以不公开质证
C．第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证
D．生效的人民法院判决书认定的事实无须质证，可以作为定案的证据
6．证据的审核认定（合法性、真实性、关联性） （1）不能作为定案依据 不能作为定案依据 不 合 法 严重违反法定程序收集的证据材料 以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料 以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料 当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料 在中国领域以外或者在香港、澳门和台湾形成的未办理法定证明手续的证据材料 以违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益的方法取得的证据 被告在行政程序中要求原告提供、原告拒不提供而在诉讼程序中提供的证据，法院不予采纳 不 无正当理由拒不提供原件原物，又无其他证据印证，且对方不予认可的复制件或者复制品 真 被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料 实 不能正确表达意志的证人提供的证言 被告及其诉讼代理人在作出具体行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据 被告在行政程序中非法剥夺公民的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据 原告或第三人在诉讼中提供的、被告在行政程序中未作为具体行为依据的证据 复议机关在复议程序中收集和补充的证据 行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据 （2）不能作为认定具体行为合法的依据
不利 被告 证据 （3）证据效力大小的判断 证据 效力大小的判断 公文书证 > 其他书证 鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证 > 其他书证、视听资料、证人证言 原件、原物 > 复制件、复印件 法定鉴定部门的鉴定结论 > 其他鉴定部门的鉴定结论 法庭主持勘验的勘验笔录 > 其他部门主持勘验的勘验笔录 原始证据 > 传来证据 其他证人证言 > 与当事人有亲属、密切关系证人提供的有利证言 出庭作证的证人证言 > 未出庭作证的证人证言 数个种类不同、内容一致的证据 > 一个孤立的证据 例：在某法院受理的一起交通处罚案件中，被告提供了当事人闯红灯的现场笔录。该现场笔录载明了当事人闯红灯的时间、地点和拒绝签名的情况，但没有当事人的签名，也没有其他证人签名。原告主张当时不在现场，并有一朋友为其出庭作证。根据原被告双方提供的证据，法院应如何认定？(03/100/不定选)
A．法院可以认定原告闯红灯 B．法院可以认定原告没有闯红灯 C．法院对原告是否闯红灯无法认定 D．法院需进一步调查后再作认定
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二、行政诉讼的法律适用
1．含义：行政机关一次适用 →法院二次适用 →合法性审查 2．规则 依据 参照 法律、法规（行政法规、地方性法规、自治条例单行条例） 无条件适用 规章（部门规章、地方政府规章） 有条件适用 1个 类似参照 类似依据 参考 其他规范性文件 援引 最高法院的司法解释
三、行政案件审理中的特殊制度 1．撤诉 申请撤诉 视为申请撤诉 原告申请 经合法传唤，无正当理由拒不到庭 未经法庭许可中途退庭 未按规定预交案件受理费 法院审查 法院审查 法院审查 法院不审查 ☆撤诉后，原告不得以同一事实和理由重新起诉，但案件受理费除外。
☆准予撤诉的裁定确有错误，原告申请再审的，法院应当通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定，重新对案件进行审理。
2．缺席判决 原告or被告
3．财产保全与先予执行
①财产保全：依申请、依职权→可能使具体行为或生效裁判不能或者难以执行
对判决的先予执行：行政给付案件
②先予执行 对被诉具体行政行为的先予执行：民告官 + 官告民，公共利益 4．被告改变具体行政行为的处理 时间 方式 条件 一审期间、二审期间、再审期间 主动改变 + 法院建议改变 复议改变三情形之一 +（履行职责、补救补偿、行政裁决案件认可当事人和解） 例：下列情况属于或可以视为行政诉讼中被告改变被诉具体行政行为的是：（09/99/不定选） A．被诉公安局把拘留三日的处罚决定改为罚款500元
B．被诉土地局更正被诉处罚决定中不影响决定性质和内容的文字错误 C．被诉工商局未在法定期限答复原告的请求，在二审期间作出书面答复
D．县政府针对甲乙两村土地使用权争议作出的处理决定被诉后，甲乙两村达成和解，县政府书面予以认可
被 告 原行为改变 →新行为生效 原 告 同意改变原行为、申请撤诉 同意改变原行为、不服新行为 审理新行为 法 院 原则上准许→诉讼结束 →告知法院 不同意改变原行为、不申请撤诉 审理原行为 ①违法→确认违法 ②合法→驳回诉讼请求 6．具体行为不停止执行，三种例外 ①被告认为需要的
②原告申请，法院认为执行会造成难以弥补的损失，且停止不损害社会公共利益的 ③法律、法规规定的（拘留）
7．合并审理
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多被告 多原告 多标的 几个行政机关 → 1个当事人 1个行政机关 → 几个当事人 被 告 → 原 告 同一事实、几个行为、几个诉讼、同一法院 同一事实、几个行为、几个诉讼、同一法院 新的行为、新的诉讼、同一法院 8．行政诉讼附带民事诉讼 行政裁决案件 + 当事人请求
四、涉外行政诉讼
1.涉外行政诉讼：原告或第三人是外国人、无国籍人、外国组织。 2.法律适用：国际条约优先于国内原则，但声明保留的条款除外。
§8．行政案件的裁判与执行
一、判决、裁定与决定 1．判决（实体问题） 维持（5） 起诉不作为，理由不成立 驳回诉讼请求 合法不合理 合法但因法律政策变化需要变更或废止 履行：拒绝or拖延 → 限期
①一审判决 全部撤销 撤销（5） 部分撤销 撤销并可以责令重作→不得以同一事实、同一理由作出同一决定（程序例外） 变更：行政处罚显失公正（畸轻畸重、不正当考虑、不公平对待）
→不得对原告作出更为不利的处罚，但是有利益冲突的原告时除外 不作为，但判令履行已无实际意义的 确认违法 违法，但不具有可撤销内容的
违法，但撤销会给公共利益带来重大损害的 不成立或无效的× →确认无效
例：法院在审理某药品行政处罚案时查明，药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是正确的？（06/45/单选）
A．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决撤销行政处罚决定，并判令被告重新作出具体行政行为 B．拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵，应判决驳回原告的诉讼请求 C．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定无效
D．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定不能成立
②二审判决：维持／改判 2．裁定（程序问题）
不予受理、驳回起诉、管辖异议，可以上诉 3．决定（特殊事项）
回避 / 强制措施／再审 / 诉讼期限
二、行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行 有权 自己执行 官胜诉 申请法院执行
起 诉→诉讼执行 无权→申请法院执行
具体行政行为 民告官 民胜诉 →法院5种执行措施 │ 有权 自己执行×
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│ 未起诉→非诉执行→官 申请法院执行 自愿履行 官告民 无权 → 申请法院执行
1．行政诉讼的执行
①定义：当事人拒绝履行法院生效法律文书（行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书、行政赔偿调解书），法院或（胜诉的、有执行权的）行政机关强制执行。
②执行措施
官胜诉 民不履行 （官不动）一审法院 有执行权的行政机关→自己执行 民胜诉 官不履行 应当归还的罚款、应当给付的赔偿金→通知银行从账户内划拨 划拨 规定期限内不履行的→期满每日处50-100元罚款 罚款 向上一级行政机关或监察、人事机关→司法建议 处分 情节严重构成犯罪的→追究主管人员和直接责任人员的刑事责任 刑罚 拒不履行判决、裁定的→对主要负责人或直接责任人员予以罚款 罚款 ③执行程序
期限：申请人是公民的，1年；申请人是行政机关、法人或其他组织的，180日。
例：某公司向区教委申请《办学许可证》，遭拒后向法院提起诉讼，法院判决区教委在判决生效后三十日内对该公司申请进行重新处理。判决生效后，区教委逾期拒不履行，某公司申请强制执行。关于法院可采取的执行措施，下列哪些选项是正确的？（10/2/87/多选）
A．对区教委按日处一百元的罚款 B．对区教委的主要负责人处以罚款
C．经法院院长批准，对区教委直接责任人予以司法拘留 D．责令由市教委对该公司的申请予以处理
2．非诉行政案件的执行（本质上是一种行政强制执行）
有执行权 自己执行×
①相对人不履行具体行为→行政机关 申请法院执行（可以执行） 无执行权——申请法院执行（应当执行）
②执行程序
申请 受理 审查 执行 行政机关 → 被执行人法定起诉期限届满之日起90日内申请 行政裁决的权利人 → 行政裁决机关申请执行的期限届满之日起90日内申请 （官不动）基层法院立案审查 符合条件 → 立案 不符合条件 → 裁定不予受理 合法正确 → 交本院执行机构执行 原则性错误 → 不准予执行 行政审判庭（合议庭）→ 具体行政行为合法性审查（书面30日内） ┠──≥60──╂──≤60──╂15①╂───90②───╂───90③───┨ ┃
┠───90①────╂───90②────╂───90③───┨
①民告官 ②官告民 ③民代官告民（行政裁决）
官胜诉or民胜诉 合法or不合法 合法or不合法 行政强制执行 5种执行措施 执行 不执行 执行 不执行
例：某市建设委员会以某公司的房屋占压输油、输气管道线为由，作出限期拆除决定，要求某公司自收到决定之日起10日内自行拆除。但某公司逾期未拆除，亦未在法定期限内提起诉讼，某市建设委员会申请法院强制执行。下列哪一选项是正确的？（08/47/单选）
A．若法律、法规赋予某市建设委员会有自行强制执行权，法院即应不受理其申请 B．某市建设委员会应当向其所在地的法院申请强制执行
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C．接受申请的法院应当在受理申请之日起30日内作出是否准予强制执行的裁定
D．若在某市建设委员会申请强制执行前，某公司已对限期拆除决定提起诉讼，法院无权在诉讼期间执行拆除决定
第十八章 国家赔偿
§1．国家赔偿概述
一、国家赔偿 1．概念
国家赔偿：国家→国家机关及其工作人员→职权→侵害公民法人其他组织合法权益→赔偿 2．特征 ①国家责任，机关赔偿
②有限责任：行政+司法（no立法no军事） ③方式标准：金钱赔偿 + 返还财产 + 恢复原状 ④程序多元：行政（3+1）+司法（1） 民事赔偿 国家赔偿 行政赔偿 3．近似概念 国家补偿 司法赔偿
公有公共设施致害赔偿 → 经营管理单位or 保险渠道
例：两刑警在追击某犯罪嫌疑人的过程中，租了一辆出租车。出租车不幸被犯罪嫌疑人炸毁，司机被炸伤，犯罪嫌疑人被刑警击毙。该司机正确的救济途径是下列哪一项？（03/29/单选）
A．请求两刑警给予民事赔偿
B．请求两刑警所在的公安局给予国家赔偿 C．请求两刑警所在的公安局给予国家补偿 D．要求犯罪嫌疑人的家属给予民事赔偿
二、国家赔偿法
宪法、民法、行政法、诉讼法中关于国家赔偿的各种规范。
三、国家赔偿责任的构成要件 主体要件 国家机关及其工作人员 ①国家机关：行政机关（包括被授权组织）、司法机关（法院、检察院、公安机关、安全机关、海关、监狱管理机关、军队保卫部门） ②工作人员（国家机关同公民存在实际上的公务关系）：包括行政机关、司法机关工作人员、具有相当身份的人员（包括被授权组织、被委托组织的工作人员、受指使实施行为的公民），但是不包括勤杂人员和服务人员 行为要件 职务行为（时间、岗位、职权、命令） 结果要件 ①人身损害＋财产损害 ②物质损害＋直接损害 ③因果关系（排除受害人过错、不可抗力、第三者介入等） 法律要件 有法律规定
§2．行政赔偿
一、行政赔偿概述
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1．行政赔偿：行政机关及其工作人员→职权→侵害公民法人其他组织合法权益→赔偿 2．归责原则：违法 + 过错
例：根据《国家赔偿法》的规定，下列哪些情形，国家承担赔偿责任？（02/2/76/多选） A．公安干警追捕逃犯时依法鸣枪示警误伤过路行人的
B．领有工商局颁发的营业执照的个体户制售伪劣产品造成消费者人身损害的
二、行政赔偿范围
☆具体行政行为（事实行为）的合法性、合理性！！ 人 身 权 人身自由权：违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施 非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由 生命健康权：以殴打、虐待等行为（或者唆使、放纵他人），造成公民身体伤害或死亡 违法使用武器、警械，造成公民身体伤害或者死亡 其他违法行为，造成公民身体伤害或者死亡 财 产 权 不 赔 偿 违法行政处罚 违法行政强制措施 违法征收、征用财产 其他违法行为 加害人个人行为 受害人过错：虚假供述or 自伤自残 不可抗力、紧急避险、第三人过错等
三、行政赔偿请求人和赔偿义务机关 1．行政赔偿请求人 = 相对人＋相关人
公民死亡：继承人、其他有抚养关系的亲属、死者生前抚养的无劳动能力人 资格转移 组织终止：权利承受人 2．行政赔偿义务机关 = 行政主体 ①单独赔偿义务机关
②共同赔偿义务机关 →连带责任 ③派出机关 ④被授权组织
⑤被委托组织 → 委托行政机关
⑥行政机关撤销时的赔偿义务机关 → 继续行使职权的行政机关 →撤销机关 维持 → 原行为机关
⑦经过行政复议 减轻 → 原行为机关
（过错原则） 改变 原行为部分 → 原行为机关
加重→ 加重部分 → 复议机关
四、行政赔偿程序 单独赔偿义务机关→法院 程序 ①申请 ②决定 赔偿请求人知道侵权之日起2年内向赔偿义务机关提出赔偿申请（书面/口头） 赔偿义务机关2个月内作出决定 作出赔偿决定，应当听取赔偿请求人意见，可以协商，赔偿决定书10日内送达 不予赔偿，10日内书面通知，并说明理由 ③诉讼
赔偿请求人不服，3个月内提起行政赔偿诉讼 35
谁主张，谁举证。限制人身自由期间（行政拘留/强制措施）死亡/丧失行为能力的 →是否存在因果关系，赔偿义务机关举证 一并行政复议机关→法院 程序 法院 行政复议机关 → 撤销变更确认违法 + 赔偿决定（可调解） 法院 → 撤销变更确认违法 + 赔偿判决（可调解） ☆《行政复议法》：行政复议机关 → 财产权损害 →撤销变更确认违法 → 主动作出赔偿决定。
☆ 行政追偿：行政赔偿义务机关→支付赔偿费用→责令故意或重大过失的组织或个人→全部或部分赔偿费用。对有故意或者重大过失的责任人员，有关机关应当依法给予处分；构成犯罪的，应当依法追究刑事责任。
例：关于行政赔偿诉讼，下列哪些选项是正确的？（10/88/多选） A．当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求，法院应分别立案 B．除特殊情形外，法院单独受理的一审行政赔偿案件的审理期限为三个月
C．如复议决定加重损害，赔偿请求人只对复议机关提出行政赔偿诉讼的，复议机关为被告 D．提起行政诉讼时一并提出行政赔偿请求的，可以在提起诉讼后至法院一审判决前提出
§3．司法赔偿
一、概述
1．司法赔偿（刑事+民事+行政）：司法机关及其工作人员→职权→人身权、财产权损害→非诉程序
2．归责原则：①违法 +过错 ②结果
二、范围 人身权 刑 事 司 法 赔 偿 财产权 民事 行政 司法 赔偿 国 家 不 赔 偿 错误拘留（①违法拘留 ②合法拘留但是超过时限其后决定撤销案件、不起诉、判决宣告无罪终止追究刑事责任的） 错误逮捕（逮捕后决定终止追究刑事责任的） 错误判决（无罪羁押or死亡，排除管制、缓刑、减刑、 假释、保外就医、剥夺政治权利） 刑讯逼供；殴打、虐待等行为（or唆使、放纵他人）→伤害或死亡 违法使用武器、警械 →伤害或死亡 违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的 再审改判无罪，原判罚金、没收财产已经执行的 违法采取排除妨碍诉讼的强制措施：违法罚款、违法拘留 违法采取财产保全、证据保全措施：依职权、依申请（申请人过错，不赔） 错误执行判决、裁定和其他生效法律文书：（执行回转、申请人过错，不赔） 法院工作人员殴打等暴力行为、违法使用武器或警械造成伤害或死亡 ①受害人过错（1）故意虚伪供述、伪造有罪证据 ②刑法中不负刑事责任 → 羁押（判决前） ③刑诉法中不追究刑事责任 → 羁押（判决前） ④加害人个人行为 ⑤受害人过错（2）：自伤自残（原因！） ⑥其他：不可抗力、正当防卫、紧急避险、第三人过错 例：2009年2月10日，王某因涉嫌诈骗被县公安局刑事拘留，2月24日，县检察院批准逮捕王某。4月10日，县法院以诈骗罪判处王某三年有期徒刑，缓期二年执行。5月10日，县公安局根据县法院变更强制措施的决定，对王某采取取保候审措施。王某上诉，6月1日，市中级法院维持原判。王某申诉，12月10日，市中级法院再审认定王某
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行为不构成诈骗，撤销原判。对此，下列哪一说法是正确的？（10/50/单选）
A．因王某被判无罪，国家应当对王某在2009年2月10日至12月10日期间的损失承担赔偿责任 B．因王某被判处有期徒刑缓期执行，国家不承担赔偿责任
C．因王某被判无罪，国家应当对王某在2009年6月1日至12月10日期间的损失承担赔偿责任 D．因王某被判无罪，国家应当对王某在2009年2月10日至5月10日期间的损失承担赔偿责任
三、司法赔偿请求人和赔偿义务机关 1．司法赔偿请求人
司法行为的受害人（继承人、权利承受人） 2．司法赔偿义务机关 刑事诉讼 错误拘留 错误逮捕 再审改判无罪 二审改判无罪 二审发回重审后作无罪处理的 民事诉讼 违法强制、保全、执行 行政诉讼 四、司法赔偿程序 申请 赔偿请求人知道侵权之日起2年内提出赔偿请求 决定 赔偿义务机关2个月内作出决定 作出赔偿决定，应当听取赔偿请求人意见，可以协商，赔偿决定书10日内送达 不予赔偿，10内书面通知，并说明理由 拘留决定机关 逮捕决定机关（法院、检察院） 拘留后置确定原则 作出原生效判决的法院（一审法院、二审法院） 作出一审有罪判决的法院 法院 复议 赔偿请求人不服，30日内向上一级机关申请复议（法院例外） 复议机关2个月内作出决定 决定 ①赔偿请求人不服，30日内向同级法院赔委会申请 ②谁主张，谁举证。羁押期间死亡或者丧失行为能力的，是否存在因果关系，赔偿义务机关举证 ③赔委会书面审查（必要时调查收集证据；事实损害及因果关系有争议的，听取陈述申辩并可以质证），3个月内作出决定，经院长批准可以延长3个月 ④赔偿请求人或者赔偿义务机关可以向上一级人民法院赔委会提出申诉；赔委会发现违法，2个月内重新审查，上一级法院赔委会也可直接审查；最高检察院、上级检察院发现违法，向同级法院赔委会提出意见，2个月内重新审查 ☆ 司法追偿：赔偿义务机关赔偿后 → （刑讯逼供、殴打虐待、贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判）的工作人员→部分或者全部赔偿费用。对以上责任人员，有关机关应当依法给予处分；构成犯罪的，应当依
法追究刑事责任。
§4．国家赔偿方式标准和费用
一、方式
1.金钱赔偿（主要）、返还财产、恢复原状
2.行政机关、刑事司法机关侵犯人身权，致人精神损害的，应当为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。
3.民事诉讼、行政诉讼中的司法拘留，消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。
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二、计算标准 人 人身自由权 身 生命健康权 权 每日，国家上年度职工日平均工资 身体伤害：医疗费；护理费；误工费（按日计算，最高额5年工资） 丧失劳力：医疗费；护理费；残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金（最高额20年工资）；全部丧失劳力 →生活费。 死 亡：死亡赔偿金+丧葬费 = 20年工资 + 生活费 财 罚款、罚金、追缴、没收、征收、征用 → 返还财产 产 查封、扣押、冻结 → 返还财产、恢复原状、金钱赔偿 权 财产被拍卖、变卖 → 给付拍卖、变卖所得价款，变卖价款明显低于财产价值的，赔偿金 吊销证照、责令停产停业 → 停产停业期间必要的经常性费用开支 返还罚款、罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款、汇款的→银行同期存款利息 其他损害 → 直接损失 例： 2006年9月7日，县法院以销售伪劣产品罪判处杨某有期徒刑8年，并处罚金45万元，没收其推土机一台。杨某不服上诉，12月6日，市中级法院维持原判交付执行。杨某仍不服，向省高级法院提出申诉。2010年9月9日，省高级法院宣告杨某无罪释放。2011年4月，杨某申请国家赔偿。关于本案的赔偿范围和标准，下列哪些说法是正确的？（11/83/多选）
A. 对杨某被羁押，每日赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算 B. 返还45万罚金并支付银行同期存款利息
C. 如被没收推土机已被拍卖的，应给付拍卖所得的价款及相应的赔偿金 D. 本案不存在支付精神损害抚慰金的问题
三、费用 1．来源
赔偿费用列入各级财政预算。 2．支付管理 民先申请 官再申请 财政支付 赔偿请求人凭生效的判决书、复议决定书、赔偿决定书或者调解书，向赔偿义务机关申请支付赔偿金 赔偿义务机关应当自收到支付赔偿金申请之日起7日内，依照预算管理权限向有关的财政部门提出支付申请 财政部门应当自收到支付申请之日起15日内支付赔偿金 ☆ 赔偿不收费、不征税。
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