公司法
某股份有限公司董事会由11名董事组成。1995年5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议,出席会议的共8名董事,另有3名董事因事请假.董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。 （1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%； (2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会;（3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重,拟将财务科升级为财务部,并向社会公开招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施； （4)鉴于公司的净资产额已达2900万元,符合有关公司发行债券的法律规定，决定发行公司债券1000万元.
根据以上材料回答以下问题：（1）公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定？为什么?
(2）公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理由。
答：1)公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定.根据《公司法》,股份有限公司的设立和组织机构第一百一十七条：董事会会议应由1/2以上的董事会出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事会的过半数通过。2)根据公司法对股份有限公司的规定的第一百两三条规定，决定有关懂事的报酬是由股东大会行使的职权；监事会成员应由股东大会选举产生，而不是指派决定。公司内部管理机构的设置和聘任财务负责人属于董事会的职权；对发行公司债券作出决议是股东大会行使的职权。
某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气,公司年底出现了无法弥补的经营亏损,亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于3月30日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项:
（1)选举更换部分董事,选举更换董事长； （2）选举更换全部监事；（3)更换公司总经理； (4）就发行公司债券作出决议；
（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议。
在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。
根据上述材料,回答以下问题： （1）公司发生亏损后，在股东请求时，应否召开股东大会？为什么？ （2）公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由？
我国《公司法》规定,股东大会应当每年召开一次年会，有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足本法规定的人数或公司章程所定人数的2/3时;（2)公司未弥补的亏损达股本总额1/3；（3）持有公司股份10％以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；(5)监事会提议召开时.本案中，公司亏损达到股本总额的1/3，故在有 10%以上的股东请求可以召开临时股东大会。在临时股东会的召开上是符合法定条件.
《公司法》规定，股东大会会议由董事会依照本法规定负责召集，由董事长主持。董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定的副董事长或者其他董事主持。召开股东大会,应当将会议审议的事项于会议召开30日以前通知各股东。临时股东大会不得对通知
中未列明的事项作出决议。本案例中是3月30日发出通知，4月10日召开的，这个过程不符合规定.
选举更换董事长,不属于股东大会的职权，应由董事会选举更换董事长；
更换总经理不属于股东大会的职权,应由董事会聘任;
我国《公司法》规定，股东出席股东大会,所持每一股份有一表决权。股东大会作出决议，必须经过所持表决权的半数以上通过.股东大会对公司合并、分立或者解散公司作出决议，必须经过出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。而本案中只有半数通过，而不是半数以上,所以就合并作出的决议是无效的.
分析要点：（1)公司发生经营亏损后，在股东请求时,应当召开临时股东大会.召开的理由是，该公司的未弥补亏损7000万元已超过注册资本2亿元的1/3.
（2)该公司在临时股东大会的召集、召开过程中,存在以下与法律不符的地方:
召开股东大会应提前30日通知股东，该公司通知股东的时间少于30日;
选举更换董事长,不属于股东大会的职权，应由董事会选举更换董事长;
股东大会不能选举、更换全部监事，因其中有公司职工选出的监事，股东大会只能选举更换由股东代表出任的监事；
更换聘任公司经理，是董事会的职权,不是股东大会的职权；
公司合并决议应经出席股东大会的股东所持表决权的2/3,而不是半数以上通过。
某百货公司是以商品零售为主的公司,由两个私人股东设立。公司成立前拟定注册资本为25万元，1994年10月依《公司法》的规定调整注册资本后正式成立。两个股东，一个为执行董事，一个为财务负责人,其中执行董事兼任监事。该公司聘请在市财政局工作的丁某作为公司的总经理.此时,丁某买回的一批服装正欲卖出，上任后未经任何人同意私下和某百货公司签订了合同，用公司名义买下了他买来的服装，总价款达12。5万元，占用了公司的大量流动资金。后该批服装由于数量过多，款式陈旧而积压，致使该公司下半年的投资计划流产，大量的购货合同难以履行.公司执行董事向人民法院起诉,要求丁某赔偿经济扣失。丁某认为:他是公司的经营主管，有权同任何人签订合同，确定经营方式,公司起诉他是没有任何道理的。问:
（1)本案中,某百货有限公司的法人机构是否合法？（2)丁某能否担任公司的总经理？(3）丁某和本公司签订的合同的是否有效？
（4）丁某是否应向公司赔偿损失？
1、析:私营企业可以采用有限责任公司的形式。但必须指出的是，我国《公司法》颁布以后，《私营企业暂行条例》并未废除，这就造成同一种形态的公司可以适用不同的法律.实践中，注册登记机关往往给当事人以选择余地,由其决定依据哪一法律设立有限责任公司。《私营企业暂行条例》限制较低，相对于《公司法》的规定而言，其设立条件及程序较不规范。本案中，某百货有限公司是依据《公司法》设立的.所以，本案诸问题之分析应依据《公司法》的规定进行。有限责任公司必须依法设立，即有限责任公司要依法定的条件和法定的程序才能设立.本案某百货公司拟注册资本25万元,根据我国《公司法》第23条的规定,从事商业零售的公司注册资本不得少于人民币30万元，某百货公司拟定的注册资
本数额低于法律的要求，在设立时应依法补足。
(1）根据《公司法》的规定,股东会是有限责任公司的权力机构,董事会是有限责任公司的执行机构。有限责任公司,股东人数较少和规模较小的，可以设一名执行董事，不设董事会。所以，本案中某百货公司股东人数少，不设董事会是合法的。监事会是对公司的财务和董事会执行公司业务活动进行监督的机构。有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一至二名监事。所以本案中某百货公司只设一名监事也是合法的,需要注意的是，《公司法》还规定董事、经理及财务负责人不得兼任监事。本案中，执行董事兼任监事，这是不符合《公司法》规定的。
（2）《公司法》明确规定,国家公务员不得兼任公司的监事、董事、经理。本案中，丁某身为财政局工作人员，不能任公司总经理. （3）《公司法》规定，董事、经理除公司章程规定或股东会同意外，不得同本公司订立合同或进行交易。本案中丁某滥用职权，未经任何人同意，为谋私利和本公司订立合同，是违反《公司法》的。丁某的行为同时也违反了《民法通则》中有关代理的规定.因此。丁某和本公司签订的合同无效. （4）《公司法》规定,董事、监事、经理执行公司职务违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任.所以，不仅丁某和本公司签订的合同是无效的,而且丁某还应承担因此而给公司造成的损失。
1992年12月8日，某建筑材料股份有限公司召开董事会临时会议，讨论召开股东大会临时会议和解决债务问题。该公司共有董事9人，这天出席会议的有李某、章某、王某、丁某、唐某，另有4名董事知悉后由于有事未出席会议.在董事会议上,章某、王某、丁某、唐某同意召开股东临时会，并作出决议。李某不同意,便在表决之前中途退席。此后,公司根据董事会临时决议召开股东大会临时会议，并在大会上通过了偿还债务的决议。李某对此表示异议，认为股东大会临时决议无效.问:
（1）该董事会临时会议的召开是否合法？说出其法律依据。（2）作出召开股东大会临时会议的决议是否有效?说出其法律依据.
析：（1）董事会的召开是合法的。我国《公司法》规定，董事会可根据需要随时决定召开董事会会议,并应当于会议召开前10日通知全体董事，但紧急事项可以另定通知方式和时间。董事会会议由1/2以上的董事出席即可举行。该建筑材料股份公司召开董事会通知了公司全体董事，并且出席会议的董事超过1/2，因此董事会临时会议的召开是合法的。
（2）作出召开股东大会临时会议的决议是无效的.我国《公司法》规定,董事会决议须经全体董事过半数同意.而该案例中，董事李某反对，另有4名董事未参加临时董事会,只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意该决议,未达到全体董事的过半数的要求，因此是无效的.
爱兰有限责任公司董事会议拟增加注册资本，公司监事会全部七名成员坚决反对，但董事会坚持决议。于是，监事会中的三名成员联名通知全体股东召开监时股东会议.除两名股东因故未参加股东会以外，其他股东全部参加。与会股东最终以2/3人数通过了公司增加注册资本的董事会决议。监事会认为会议的表决未到法定人数，因而决议无效。董事会认为，监事越权召开股东会，会后又对会议通过的决议横加指责，纯属无理之举。问：
(1）公司董事会是否有权作出增加注册资本的决议？（2）临时股东大会的召集程序是否合法?(3)临时股东大会通过的决议是否有效?
（1)该公司董事会无权作出增加注册资本的决议。我国公司法规定，对增加注册资本等重大事项的决议应当由股东会作出.
(2）临时股东会的召集程序合法。公司法规定,1/3以上的监事可以提议召开临时股东会，本次临时股东会由三名监事召集,该公司共有监事七人,达到1/3以上。
（3）股东会通过增加注册资本的决议无效。公司法规定,股东会通过增加注册资本的决议应当由代表2/3以上表决权的股东通过。而此次临时股东会的表决只是参加本次股东会的2/3股东通过。
\"一人公司”设立的效力
［案情］
2000年6月22日,范某个人筹资50万元,以另一自然人郭某为挂名股东,向工商部门申请设立A有限责任公司，公司注册资金为50万元,公司章程记载范某享有60%的股份,郭某享有40％的股份。A公司成立后，在对外经营过程中欠B公司货款60万元,B公司经多次索要无望，遂向法院提起诉讼,要求A公司归还欠款60万元.在诉讼过程中,B公司经调查取证，发现A公司实际系范某一人出资设立,郭某是虚设股东,于是变更诉讼请求，要求法院否认A公司的法人资格，确认A公司为范某的个人独资私营企业，并请求范某对A公司所欠B公司的债务以其个人财产承担无限责任。
［分歧］本案在审理过程中出现两种不同的意见：
第一种意见认为应由A公司对60万元的债务承担清偿责任.理由是：A公司是经工商部门依法登记成立,具有独立的法人资格，应以自己的财产对外清偿债务。
第二种意见认为应由范某对60万元的债务承担无限清偿责任。理由是：A公司的成立
不符合《公司法》规定的成立要件，其设立具有根本瑕疵，实质上等同于公司未成立，工商部门的登记系错误登记，根据《公司法》第206条的规定应撤销公司登记，由实际出资人范某对A公司的债务承担无限清偿责任。
根据《公司法）和《公司登记管理条例》的规定，公司设立须经过股东资格及人数审查、制定公司章程、建立组织机构、申请设立登记等程序,并最终经工商登记机关依法核准登记，领取《企业法人营业执照）后，方能取得企业法人资格，因此，公司法人资格是由公司登记机关而非由法院予以认定。虽然司法实践中承认公司人格否认制度，但该制度是在个案中否定公司的法入资格,即在特定的案件审理中无视公司法入的独立人格，否认公司财产与股东财产的分离，以排除股东的有限责任的保护,直接追究股东的民事责任。公司人格否认制度是以承认公司法人资格的存在为前提,是对法人制度必要的、有益的补充，而不是消灭公司的法人资格.
《公司法》第19条规定，设立有限责任公司，股东应当符合法定人数;第20条规定，有限责任公司由二个以上五十人以下股东共同出资设立。本案中， A公司在公司设立之初,虽然实际由范某一人出资，另一自然人郭某系挂名股东,但该公司的设立从形式上符合《公司法）的上述规定，公司章程所确立的 50万元注册资本在公司设立时已经全部一次缴清,且该公司已经工商登记机关依法核准登记并领取了《企业法人营业执照），取得了公司法入主体资格。A公司成立后，公司章程成为公司存在和活动的基本依据及公司行为的根本准则,股东对公司的权利、义务和责任，不再以股东之间的基础法律关系为依据,而以公司章程和公司法为准，并且范某与郭某作为该公司的公司章程记载确认的股东,在公司登记事项经公示后,即产生两种法律效力:对抗力和公信力，赋予登记公示事项对抗力以保护登记人的合法权益,赋予登记公示事项公信力以保护善意第三人的利益，因此,A公司成立后的股东权利依法由范某和郭某按照公司章程记载的投入的资本额享有,其二入之间因挂名设立公司而产生的基础法律关系不能对抗公司登记事项.其次，公司具有独立的财产是公司具有独立法
入主体资格的最重要的基础，而公司设立时具备法定注册资本是公司取得法人资格的必要条件,否则公司不能以自己的财产独立承担民事责任。《公司法）实行的法定资本制是奠定公司对外信用的基础，有利于维护公司债权人的合法权益和交易安全，而本案中的A公司在申请设立时，注册资金已全部足额到位，该公司在设立过程中存在挂名股东的“瑕疵”行为没有影响到公司债权人的利益和交易安全，不属于公司设立中的根本瑕疵，并且股东的有限责任原则是公司法人制度的基石，《公司法)明确规定有限责任公司的股东以其出资额为限对公司的债务承担有限责任,范某为使公司的设立符合法定人数而虚设股东的行为尚构不成〈公司法）第206条及<公司登记管理条例）第59条规定的“情节严重”，不足以导致撤销公司登记并否认公司的法人资格。范某在申请工商登记过程中，存在弄虚作假行为，并不影响A公司作为责任主体对外承担民事责任.范某个人的行为是应按相关的公司登记行政管理规定受相应行政处罚的行为，不能因此认定A公司设立无效并否认其法人资格。
另外,需要说明的是,公司设立无效不同于一般无效民事行为的认定,后者是自始无效，而前者仅表明已失去了继续存在的依据,其法律后果是公司被撤销,并经清算和办理注销登记后，才能最终消灭公司的法人资格。公司设立无效的认定不能影响公司在此之前所从事的正当交易活动，任何人亦不得以无效为由对抗此前与该公司进行交易的第三人.正是公司成立后所产生的社会法律关系的复杂性和涉及利益的广泛性，要求对公司设立无效的认定需持谨慎和宽容的态度。
甲有限责任公司的有关情况如下：
(1）甲有限责任公司(以下简称”甲公司”）由A企业、B企业、C企业共同投资于2006年4月1日成立，注册资本为1000万元，其中A企业认缴的出资为600万元，B企业认缴的出资为300万元，C企业认缴的出资为100万元。根据公司章程的规定，A企业、B
企业、C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25%，其余70%的出资在2007年10月1日前缴足。
（2）2006年5月，甲公司为A企业的银行贷款提供担保，该担保事项提交股东会表决时,A企业、C企业赞成,B企业反对，股东会通过了该项决议。
（3）2006年6月，A企业将实际价值100万元的设备作价250万元转让给甲公司，为此，给甲公司造成了150万元的经济损失。
(4)2006年7月，C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业，C企业就其股权转让事项书面通知A企业、B企业征求同意，但A企业、B企业自接到书面通知之日起45日内未予以答复.
（5）2006年8月，乙公司侵犯了甲公司的商标专用权,给甲公司造成了200万元的经济损失.B企业直接向人民法院提起诉讼,要求乙公司赔偿损失
（1）出资期限符合规定。根据《公司法》的规定,有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。在本题中，甲公司股东的首次出资额、出资总期限均符合规定。
(2）首先,A企业不应参加表决.根据《公司法》的规定,公司为公司股东提供担保的,必须经股东会决议,接受担保的股东不得参加表决。在本题中，A企业作为接受担保的股东不应参加表决。其次，股东会不能通过该项决议。根据《公司法》的规定,公司为公司股东提供担保的，必须经股东会决议，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过.在本题中,由于B企业反对，因此,该项决议未经出席会议的其他股东所持表决权的过半数通
过。
（3）A企业的做法不符合规定。根据《公司法》的规定，公司的控股股东、不得利用其关联关系损害公司利益.违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
(4）C企业可以转让自己的出资。根据《公司法》的规定，股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的,视为同意转让。在本题中，由于股东A企业、B企业自接到书面通知之日起满30日未答复，视为同意转让。因此，C企业可以转让自己的出资。
（5）B企业可以直接向人民法院提起诉讼。根据《公司法》的规定，公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼，或者直接向人民法院提起诉讼。
三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商,他们共同制定了公司章程.其中，章程中有如下条款:
（1)公司由甲、乙、丙三方组建；
（2）公司以生产经营某一科技项目为主，但非高新技术企业，注册资本为30万元人民币;
（3)甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30％；乙方以现金和机器设备折价出资,占注册资本的40％;丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30％；
（4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按40％、30％、30%的比例进利润分配；
（5）公司设立董事会，董事长负责董事会工作； （6)公司经理由董事会聘任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作；（7)公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。等等。
据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪些符合规定？哪些不符合规定？为什么？
条款中符合规定的是：
（1)第1条公司由三方组建.公司法规定，有限责任公司股东数为2个以上50个以下.
（2)第5条公司设立董事会,董事长负责董事会的工作。根据公司法的规定，有限责任公司一般须设董事会，只是在股东人数少、规模小的情况下，可不设董事会,只设一名执行董事。但这仅是例外，并不排除在股东人数少、规模小设董事会的情况。
其余的条款均不符合法律规定：
（1）根据公司法的规定,组建以生产经营为主的有限公司的注册资本,最低限额为50万元人民币，而第2条约定30万元人民币则不符合规定；
（2）第3条约定以专利权及专有技术等折价出资的金额超过了公司法规定的有限公司注册资本的20％,不符合规定;
（3）根据公司法规定,有限公司是依出资人比例享有利润分配和承担风险的,因此，第
4条约定的利润分配方案不符合规定；
(4）根据公司法规定，有限公司的法定代表人是董事长或执行董事，而不是经理。因此，第6条约定经理作为法定代表人不符合规定；
（5)根据公司法的规定,在公司存续期间,出资不得抽回出资，如确须抽回投资，须按转让投资的方式进行。因此,第7条的约定是不符合规定的。
甲公司、乙公司、丙合伙企业和自然人张鸿远准备成立北京鸿远电子有限责任公司,张鸿远为业界著名的领军人物，在公司设立协议中，张鸿远同意新成立的公司使用自己的名字作为公司名称,其他股东同意支付张鸿远姓名使用费100万元(此按照2005年当地资产评估事物所的评估,张鸿远品牌评估价值为100万元).张鸿远即以估价的100万元作为自己的出资成为公司股东.同时,公司章程记载，召开公司股东会应当于会议召开15日前通知全体股东,股东会会议不按照股东出资比例，而是按照股东人数行使表决权，公司的注册资本为500万元。
鸿远公司成立后，在公司首次会议上选举公司董事会和监事会成员，甲公司提议其公司的财务经理韩某为监事候选人之一，该提议得到通过。董事会成员共有5人，其中陈某因为贪污罪被判处有期徒刑5年,于2003年刑满释放,董事长由乙公司总经理周某兼任。
公司成立后,吴某通过出资20万成为公司的新股东，他的出资载入了公司章程,验资报告载明吴某出资占公司资本的4%。2006年3月，公司召开了股东会，决定将公司注册资本金增加到人民币1000万元，同时确定了各股东的增资数额,但该次股东会没有通知吴某参加，这次股东会决议由他人代替吴某签署。增加注册资本后，验资报告显示吴某占到公
司资本总额的1.5％。
现在乙公司准备向丁银行贷款100万元,银行要求乙公司提供担保,周某遂主持召开鸿远公司股东会会议，会议上出现两种意见，一种认为能否提供担保要按照鸿远公司章程规定的股东人数来行使表决权；另一种意见认为，对股东提供担保属于公司的重大事项，应当按照出资比例来行使表决权。
问题：
1、丙合伙企业能否向鸿远公司出资成为公司的股东？张鸿远的出资是否有效？为什么？
2、鸿远公司章程规定不按照股东出资比例行使表决权是否有效？为什么？
3、鸿远公司成立后公司组织机构和人员构成是否符合法律规定?为什么？
4、鸿远公司股东会没有通知吴某参加，所做出的股东会决议效力如何？吴某对该增资决议不满，他是否可以向法院提起诉讼？
5、鸿远公司向自己的股东乙公司提供担保，应当采用何种表决制度？
1）有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。丙合伙企业能够向鸿远公司出资成为公司的股东，以其投资额为限承担有限责任.《公司法》规定；股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。
对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定.全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。张鸿远按照2005年当地资产评估事物所得的评估价值100万元作为出资是有效.
2）根据规定，有限责任公司的股东大会的议事方式和表决程序，有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外.所以本案中鸿远公司章程规定不按照股东出资比例行使表决权是有效的。《公司法》规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
3）《公司法》规定,有限责任公司董事、经理及财务负责人不得兼任监事.因贪污、受贿、侵占财产、挪用公款处刑罚，执行期满未愈5年,或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未愈5年的不得担任公司的董事喝监事.本案中，甲公司的财务经理韩某作为监事候选人这不符合规定，陈某因为贪污罪被判处有期徒刑5年，不能担任董事；乙公司的总经理周某见人董事长也是不符合规定的。
4）股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式作出决议，必须经过2/3以上表决权的股东通过。
5)公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议.前款规
定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决.该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过.
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